1、履约保证金不等同于违约金裁判要旨履约保证金与违约金是两个不同的概念，二者不能简单等同。履约保证金的性质是否具有补偿性、惩罚性，应根据具体案情和合同约定来确定。

2、对外提供担保的效力认定及责任承担裁判要旨涉外保证合同纠纷当事人未选择合同争议的法律，适用保证人住所地法；未经批准或者登记对外担保的，担保合同无效；债务人破产，不影响保证人承担保证责任；主合同有效而担保合同无效，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿债务部分的二分之一。

3、应收账款质押不具有优先于保证的受偿权裁判要旨应收账款不是物权法中的物，应收账款质押也不是物的担保，因此，应收账款质押并不具有优先于保证的优先受偿权。4.法院调解应坚持受案范围原则和协议可履行原则裁判要旨]1．法院调解应坚持法院受案范围原则。不属于法院受案范围内的案件，人民法院无权调解。当事人达成调解协议的，人民法院不能以出具法院调解书的形式结案。对人民法院出具法院调解书的案件，当事人申请再审的，人民法院应当再审撤销该调解书。当事人主动撤诉的，人民法院应裁定准许撤诉；当事人坚持不撤诉的，人民法院再审应裁定驳回起诉。2.法院调解应坚持调解协议可履行原则。没有可履行现实性和可能性的调解协议，因不能达到解决纠纷的根本目的，因而实现不了法院调解制度定纷止争的价值功能。没有可履行现实性和可能性的调解协议，法院审查应不予确认；已经确认的，应当再审予以撤销，继续对原案进行审理并作出相应的裁判。5.定作人选任承揽人不当应担责自带车辆为工程承包人装卸土方过程中致人损害的，致害人与该承包人之间形成承揽合同关系，定作方存在选任过失的，应承担相应的赔偿责任。6.买受人对出卖人不开发票行为不享有同时履行抗辩权裁判要旨在买卖合同引发的债权债务纠纷中，出卖人开具发票的义务系合同的从给付义务，由于该义务与合同的主给付义务不能形成相应的对价、牵连关系，买受人对出卖人不开具发票的行为不享有同时履行抗辩权。7.保险额可以双方对保险价值的约定而确定裁判要旨根据保险法的规定，保险标的的保险价值，可以由投保人和保险人约定并在合同中载明，也可按照保险事故发生时保险标的的实际价值确定。在保险合同双方当事人对保险价值作出约定时，保险人应当按照合同的约定进行赔付。8.货运合同中的托运人告知义务及赔偿限额条款裁判要旨在货运合同法律关系当中，托运人负有详细、完整地告知承运人有关货物信息的义务。因托运人未尽告知义务所致的承运人不能预知的货物损失，承运人不承担赔偿责任。上海合同律师上海律师9.经营活动中个人行为和职务行为的区分[裁判要旨]对于一些具有特殊身份的人，其在经营活动中的某些行为究竟是个人行为还是代表单位的职务行为，不能仅仅依靠某一单个证据，只有结合全案的事实和证据，才能作出准确的定性。上海公司律师10.保险公司不严格履行说明义务应承担责任[裁判要旨]投保人、保险人订立保险合同时，保险人对保险合同条款内容的说明和投保人在投保时对保险标的或者被保险人的有关情况的告知，是订立合同的基础。保险人在订立保险合同时应按照诚实信用原则，对保险合同条款作出说明，使投保人正确理解合同内容，自愿投保。如果富有专业知识和经验的保险公司违反说明义务这一先合同义务，则在保险合同纠纷中应该承担赔偿责任。上海合同律师11.利害关系人代位清偿后追偿权的正确行使裁判要旨1.房屋产权异议人在与房屋产权登记人的房屋确权诉讼中，迫于不利形势而代付了房屋产权登记人在该争议房屋上的抵押债务及相关实现抵押权费用，事后房屋产权异议人因胜诉而取得该争议房屋产权，其代付上述抵押债务及费用的行为可视为有利害关系的第三人的清偿代位而获得对抵押人（即房屋产权登记人）的追偿权。2.第三人根据与抵押人的约定，以抵押人名义向抵押权人代付了抵押人的抵押债务，事后第三人要求抵押人偿还代付款的，可参照履行承担原理来确定抵押人是否应偿还给第三人。12.交易习惯可以作为法院定案的依据裁判要旨交易习惯是指平等民事主体在民事往来中反复使用、长期形成的行为规则。这种规则乃约定俗成，虽无国家强制执行力，但交易双方自觉地遵守，在当事人之间产生权利和义务关系，故交易习惯可以作为法院定案的依据。13.无效合同损失赔偿范围的界定最高人民法院民一庭意见：合同无效后，若一方当事人对合同无效存在过错，且对方当事人因此遭受损失的，过错方应基于缔约过失行为向对方当事人承担赔偿损失的法律责任，所赔偿的损失限于信赖利益（包括直接损失和间接损失），不包括在合同有效情形下通过履行可以获得的利益。认定损失赔偿数额时，应根据案件具体情形判断各项损失应否全额赔偿；若受害人也存在过错的，受害人应根据自己的过错程度承担相应的责任。（于蒙）14.无效合同损失赔偿范围的界定最高人民法院民一庭意见：合同无效后，若一方当事人对合同无效存在过错，且对方当事人因此遭受损失的，过错方应基于缔约过失行为向对方当事人承担赔偿损失的法律责任，所赔偿的损失限于信赖利益（包括直接损失和间接损失），不包括在合同有效情形下通过履行可以获得的利益。认定损失赔偿数额时，应根据案件具体情形判断各项损失应否全额赔偿；若受害人也存在过错的，受害人应根据自己的过错程度承担相应的责任。（于蒙）15.开具发票与支付工程款并非对等义务最高人民法院民一庭意见：依据双务合同的本质，合同抗辩的范围仅限于对价义务。一方不履行对价义务的，相对方才享有抗辩权。支付工程款与开具发票是两种不同性质的义务，前者是合同的主要义务，后者并非合同的主要义务，二者不具有对等关系，一方以另一方未及时开具发票作为拒绝支付工程款的抗辩理由不能成立。（吴晓芳）16.履行费用过高，守约方请求继续履行的，不予支持根据《合同法》第110条第（三）项的规定，在履行费用过高的情况下，守约方请求人民法院判决违约方继续履行合同的，不予支持。（杨永清）（《民事审判指导与参考》总第37集）17.当事人的约定不违反法律、行政法规强制性规定的，应以当事人的意思表示认定合同性质最高人民法院民一庭意见：根据《合同法》第125条的规定，在双方当事人签订的合同名称与合同的性质不符合时，应当根据合同的性质确定合同类型。当合同的性质难以确定时，应当按照合同所使用的词句、合同作为合同结算依据的地方政府文件被撤销，当事人请求据实结算的，应如何处理合同当事人自愿将含有结算标准和依据的地方政府文件内容转化为合同内容，如文件内容不违反法律、行政法规的强制性规定，不能因文件被撤销、失效而否定合同相关条款的效力。当事人请求据实结算的，不应支持。（《民事审判指导与参考》总第36集）（冯小光）18.法院判决解除合同后如何起算解除日期根据《合同法》第96条的规定：“当事人一方依据本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。”合同双方当事人均有权请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。根据当事人诉讼请求的不同，解除合同效力的起算时间点也不同。如果一方当事人请求确认解除合同通知效力的，法院经审查认为对方的异议不成立，则合同自通知到达对方时解除；如果一方当事人起诉请求判令解除合同，法院经审查认为符合约定解除或法定解除条件的，则合同自法院判决生效之日起解除。（载《民事审判指导与参考》总第35期）19.如何认定合同的显失公平在审理有关当事人以显失公平为由主张撤销合同的纠纷时，判断合同是否存在显失公平的情形，应按照最高人民法院关于《贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第72条“一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则的，可以认定为显失公平”的规定进行认定。合同自由原则要求合同应当得到积极、全面的履行，只有在对方当事人故意依据其经济上的强势，利用他人的窘迫、轻率、无经验，致使约定的财产给付不具有对价性和均衡性，双方权利义务关系明显失衡时，为防止合同自由的滥用和维护交易的公平，合同部分条款或全部合同方可撤销或变更。（载《民事审判与指导》总第35期）20.私人企业的法定代表人以个人名义出具借据为公司借款，应如何认定最高人民法院民一庭倾向性意见：上海律师本案是名为民间借贷、实为私人企业之间拆借资金的纠纷，案由应定为企业借款合同纠纷。认定私人企业法定代表人以个人名义借款属于公司借款还是个人借款，应根据借据内容、借款用途和实际由谁支付借款来确定。借款用于单位的，由单位偿还；借款用于个人的，由个人偿还。债的主体是指向特定人的。本案中，公司人格与个人人格是混同的。虽然借据中载明的当事人为自然人，但双方均为其所在私人公司的法定代表人，并且知道实际出借方为甲公司、借款方为乙公司以及借款的用途，应认定双方的行为属于公司之间的借贷行为。21.妨碍举证的事实推定规则在审判实践中的具体适用本案审理涉及适用最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第75条的规定。该条规定是吸收民事证据妨碍规则，确立的事实认定的法律推定方法。适用该条规定需要具备：一方当事人持有证据无正当理由拒不提供的事实已经被证据证明；对方当事人提出该证据的内容不利于证据持有人；法官推定的事实内容是确定的这三个条件。在具备上述条件下，法官经向证据持有人释明对证据持有的认定及不提供证据的后果，可以依法推定对方当事人主张的事实成立。本案还涉及公平原则的具体适用问题，文中一并予以探讨。22.关于先履行抗辩权的认定《合同法》第67条规定了先履行抗辩权。当事人在合同中约定的义务是否存在履行上的先后顺序，以及负先履行义务的当事人是否存在未履行或者不适当履行合同义务的情形，是认定先履行抗辩权成立的必要条件。在适用中，需要结合相关的合同条款对上述条件是否成就进行综合分析判断。上海律师23.为票据支付关系提供保证担保的民事责任承担问题在票据基础关系和商业承兑汇票关系即多个法律关系并存时，当事人出具担保函承诺，当义务人(付款人)未按期履行商业承兑汇票的付款义务，其保证将全款支付给权利人(持票人)，构成担保法上的保证担保；担保函承诺该“担保函自本行签发之日起生效至本行全部履行上述义务即告自动失效”，保证期间应认定为二年；同时根据《担保法》第20条有关保证人享有债务人的抗辩权的规定，保证担保人的抗辨权的范围可以延伸到基础关系。24.对当事人协议中约定的“自双方签字、盖章之日起生效”内容的认定双方当事人在签订的《还款协议》中约定，“自双方签字、益章之日起生效”。“签字”与“盖章”中间使用的是顿号，其与《合同法》第32条“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立”规定的内容不相同。它的区别在于合同法在“签字”与“盖章”中间使用的是“或者”，而双方当事人协议使用的是“顿号”。“或者”前后词语是选择关系，只要具备其中之一即可。而“顿号”前后两个词语系并列词语，表示签字与盖章是并列关系。两者均具备才符合约定条件。25.合同约定的某期日之前履行是否包括该期日当天履行《民法通则》第155条规定：民法所称的“以上”、“以下”、“以内”、“届满”，包括本数；所称的“不满”、“以外”，不包括本数。对于“以前”是否包括本数，民事法律和司法解释没有明文规定。如本案双方当事人所提交的证据中有关一些规定、规章的表述，对“以前”的解释，既有包括本数，又有不包括本数的理解，但通常“以前”与“以内”相近，“以后”与“以外”相近(从一些法律、部门规章中涉及“以前”、“以后”的表述以及习惯上的理解，采用否定、相反、排除意义的，一般不包括本数，其他的往往是包含本数)。从民事判决通常所确定的履行期限的解释来看，在某期日前履行也包括在该期日当天履行。因此，就本案所涉2003年8月31日前支付的约定而言，如无特别的约定，应当包括本数。对本案的处理，涉及有关合同的解释问题。各方当事人在诉讼中提出对合同真实意思不同解释的意见时，人民法院应当以合同法规定的有关合同解释方法作为解释合同文本内容和含义的原则，确定合同当事人共同订立合同条款的真实意思，最终作为裁判的依据。26.关于存款关系中存单效力的认定问题作为存款凭证的存单，其效力取决于存款关系的真实性。当存款关系真实性被确认后，即使存单本身存在瑕疵，亦不应被认定为无效。本案值得注意的一点是，存款人是在银行正式的营业场所，由银行工作人员为其办理的存款手续。因此，不能要求储户具有识别银行工作人员伪造存单和印章的义务，而应当由银行对因其工作人员的过错给储户造成的损失承担赔偿责任。上海民商27.工行内部业务部门如何承担民事责任各商业银行及其分支机构设立的房地产信贷部为商业银行的内部业务部门，不具有企业法人资格，不得以自身的名义对外营业和独立承担民事责任。按照中国人民银行有关文件规定，原经人民银行当地分行批准设立的房地产信贷部对外营业机构应在1996年12月31日前撤并、改建完毕。在此期限内未撤并、改建为办事处或分理处的，不具有独立法人资格。本案所涉以存单为表现形式的借贷，属违法借贷，存款合同无效。28.以存单为表现形式的借贷纠纷的认定问题 正确处理本案的关键在于如何把握一般存单纠纷与以存单为表现形式的借贷纠纷的区别。区分这两种纠纷的依据是最高人民法院《关于审理存单纠纷案件的若干规定》第6条的规定。只要出资人将款项交付金融机构或者直接交给用资人、金融机构向出资人出具存单或者其他凭证，出资人从金融机构或者用资人处取得高额息差，就可以认为当事人之间的纠纷属于以存单为表现形式的借贷纠纷。其中，查明出资人收取高额息差与否是为这类纠纷定性的关键。29.以存单为表现形式的违法借贷纠纷案的处理实践中，界定一个纠纷到底是以存单为表现形式的违法借贷纠纷还是委托贷款合同纠纷，对正确处理该类纠纷至关重要。在确定纠纷属于以存单为表现形式的违法借贷纠纷后，如何认定“指定用资人”一节就成为明确当事人责任承担问题的关键。本文结合最高人民法院二审判决的认定，对上述问题进行阐述、解析。、30.存单纠纷案件性质的认定与处理本案当事人对陈立新在沙塄河信用社存入100万元及存单的真实性无争议，依据最高人民法院《关于审理存单案件的若干问题解答》规定，本案性质为一般存单纠纷。沙塄河信用杜在办理沈建国挂失、转账过程中违反央行的相关规定，主观上存在过措，应当承担相应的侵权赔偿责任。31.企业租赁承包合同的性质及效力在本案中主要涉及对企业承包合同性质的认定。在处理企业承包合同的案件中，往往会遇到如何区分企业经营管理者实施的是领导职务行为还是个人承包经营行为，企业被承包经营后，其企业性质是否予以改变及承包经营财产如何处理等问题。本文结合最高人民法院已经审理终结的一宗案件及我国对此类问题的相关规定，对上述问题进行探讨。32.三方两个法律关系如何确定合同性质本案性质即当事人讼争的法律关系是侵权还是合同纠纷，或违约与侵权竞合，按照合同约定和履行情况看，本案为合同纠纷，一审原告起诉主张对方侵权并不成立，故二审法院判决驳回一审的诉讼请求。33.正确认定当事人签订合同效力的裁判标准对当事人争议所依据的合同效力进行审查判断，是人民法院正确认定当事人间权利义务的前提与关键。依据民法通则第55条之规定，民事法律行为应当具备下列条件：行为人具有相应的民事行为能力；意思表示真实；不违反法律或者社会公共利益。这是关于合同生效要件的一般性规定。该法律规定表明，当事人订立合同的效力反映了法律对当事人合意的评判，已经成立的合同只有具备了法律规定的生效要件，才能生效，才能在当事人间产生法律约束力。反之，当事人间即使合同成立，如不符合上述法律所规定的生效要件，也不能产生法律效力。依据该法律规定，法官在解决具体案件对合同生效要件的判断时，应当从以下方面入手：即：双方订立合同时，当事人是否具备缔约能力，如法人订立合同是否存在解散、成立清算组织的情形，其权利能力与行为能力是否受到限制；双方订立合同时，意思表示是否真实，有无受欺诈、胁迫等情形；合同内容是否存在违反国家法律、行政法规的禁止性规定的情形，有无违背社会公共利益的事由等。34.包销合同与转让合同的认定与处理当事人合同约定，由转让方将房屋转让给受让方，由受让方对外进行销售，销售时由转让方无条件给予配合，售房收入汇入受让方账户，而售房风险由受让方承担。受让方可以自由确定销售的价格，如果销售价格高于受让价格，则其赢利；如果销售价格低于受让价格，则其亏损；如果房屋未售出或者未全部售出，则由其无条件买断。此类合同虽然当事人双方没有明确命名为包销合同，但符合包销的法律性质。即使法律法规及司法解释没有对此类合同纠纷作出明确规定，但应根据案件实际情况作出处理。35.诚实信用原则在民事审判实践中的具体运用诚实信用原则作为民法特别是债法中的最高指导原则或称为“帝王规则”，对于指导民事审判实践具有非常重要的作用。以自己不履行合同约定的义务，违背诚实信用原则，反而主张合同无效的理由，人民法院不应予以支持。这里合同约定的义务，当然是符合法律规定的义务。如果违约方履行了合同的义务。就不会出现不符合法律规定的情况。此外，本文还对《城市房地产管理法》第38条的性质以及《担保法》第49条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》(以下简称《担保法司法解释》)第67条的有关问题进行了探讨。36.债权人能否请求撤销约定转移债权的合同债权人转让权利并通知了债务人，但依据债权转让协议制作的民事调解书被人民法院撤销后，如何确认债权转让协议的效力?这是一个值得研究的问题。倾向性观点认为，从《合同法》第80条的规定来看，债权人没有向债务人撤销合同的权利。通知到达，债权转让合同生效，但该条并没有限制债权人向人民法院、仲裁机构申诸撤销合同的权利。《合同法》第54条第2款的规定很明确：“一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权诸求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。”随着民事调解书的被撤销，债权转让协议也就失去了法律效力。37.不属于人民法院受理民事诉讼的范围，依法裁定驳回原告的起诉本案涉及对民事诉讼法第108条关于起诉与受理规定的理解与适用。起诉权，是当事人依法享有的一项重要的诉讼权利。原告起诉与人民法院受理的行为相结合，诉讼才能成立，人民法院才有权对这一具体案件进行审判。但是，审判实践中，往往发生原告起诉之诉因与诉讼请求不具有因果关系或者起诉依据的事实与理由和其最终请求人民法院确认的权利主张不相符的情形。此种情况下，法官正确理解与适用民事诉讼法第108条规定的起诉与受理条件，从中找出案件蕴涵的民事法律关系性质，即：提示出当事人所争议的法律关系核心所在，就显得尤为重要。本案原告临沂鑫圣园公墓管理处(以下简称公墓管理处)起诉请求人民法院依法确认区政府与区民政局就500亩土地使用权交易行为无效，确认其拥有该土地的合法使用权。但区政府没有为公墓管理办理鑫圣园项目用地的相关手续，该500亩土地使用权尚不在公墓管理处名下，就是说，其诉清人民法院予以确认和保护的、发生争议或受到损害的民事权益，不是公墓管理处依法应当受保护的民事权益，不符合民事诉讼法第108条第(一)项规定的“原告是与本案有直接利害关系”的情形。基于一审裁定认定事实与适用法律方面的错误，二审法院裁定驳回原告公墓管理处的起诉。双方当事人均要求终止履行合同的处理在当事人均要求终止履行合同后，人民法院是否予以支持要看案涉合同法律关系是否有效，只有有效的合同才涉及终止履行的问题。终止履行后，如何确定当事人的损失以及赔偿责任要根据当事人的过错作出认定。38.运用证据规则有关规定对当事人提供的证据进行认定本案主要涉及如何运用证据规则有关规定对双方当事人提供的证据进行认定的问题。该案系建筑工程结算纠纷，在10年内文酒公司共承建宝石厂近30个工程项目，由于双方在许多工程中的施工签证及结算手续不完备，致使人民法院在审理该案时对双方当事人提供的证据材料难以认定。为本案能够得到妥善处理，对双方当事人对同一事实分别举出相反的征据，依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第73条规定精神，结合案件情况，判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。39.合同效力的认定与处理认定合同效力的要件应当为合同法第52条规定的五种法定情形，对违反法律、行政法规的强制性规定的，应只限于全国人大及其常委合颁布的法律和国务院颁布的行政法规中的强制性规定，而不能将违反国务院所属各行政部门就行业管理发布的行政管理规章、规定的内容也作为认定合同效力的条件。40.鉴定结论应如何采信鉴定结论是指，具有专门知识和技能的人员、机构，接受人民法院的委托，对诉讼中出现的专门性问题，运用其专门知识或者惜助其他科学手段进行分析鉴别，并作出判断结论。鉴定结论是民事诉讼法规定的证据类型之一。人民法院委托鉴定部门作出鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，应当认定其证明力。但对于有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法予以解决。41.诉讼时效的举证与诉讼结果的关系《中华人民共和国民法通则》第135条和第137条规定：向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起算。故此，当事人超过法律规定的诉讼时效期间向人民法院起诉的，其诉讼请求将得不到支持。界定诉讼时效的起算点，或者界定当事人“知道”、“应当知道”权利被侵害的事实，依赖于当事人自己的举证。从司法实践看，定期债权应当从约定的期限届满之日起算诉讼时效；不定期债权则债权人随时可以要求债务人履行义务，从债务人拒绝之日起算诉讼时效。债权人将不定期的债权变更为有明确履行期限的债权并通知债务人的，自期限届满之日起，无论债务人以明示的意思表示拒绝履行，还是以默示的方式表示拒绝履行义务，均应推定为债权人应当知道权利受到侵害，诉讼时效开始起算。如果债权人自己举出对已不利的证据，应自行承担不利的诉讼结果。42.贷款合同效力如何认定贷款合同是金融机构作为出借方与借款人之间签订的合同。资金管理中心是政府为某一项目资金运转而设立的自收自支的事业法人，其性质不属于金融机构，无权对外发放贷款。资金管理中心的贷款行为违反国家商业银行法及其他相关金融法规的规定。其对外签订的贷款合同应当认定为无效。一审诉讼请求与二审上诉请求的关系本案主要涉及一审诉讼请求与二审诉讼请求的关系问题。一审的起诉侵权或反诉侵权确定了一个具体案件的审理范围。如果当事人在上诉审理阶段主张了权利，并没有在一审的起诉请求或反请求中提出，实际上就是在二审中增加了诉讼请求。按照最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第184条的规定，在二审程序中增加诉讼请求或提出反诉的，如双方当事人不能达成调解协议，则应告知当亨人另行起诉。43.附条件法律行为中所附条件的民事可证性要求根据《民法通则》第62条的规定，民事法律行为可以附条件。但对条件应当具备什么样的要求，相关法律并未作出明确规定。民法理论通说可以对条件适格与否的认定提供相应参考依据。除此以外，着眼于民事法律制度本质，从民事审判功能和民事裁判方法的角度出发，判断某一事实能否成为适格之条件时，首先要看该事实是不是可以经由民事证明途径而确定。如果不能，则该事实不能成为民法上附条件法律行为中的条件。44.如何认定合同约定的违约金是否过高根据《合同法》第114条第2款和第113条第1款的规定，当事人一方履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，赔偿额应当相当于因违约给对方造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。确定违约金是否过高，是否应该予以酌减，应该以违约方给对方造成的损失为标准。人民法院不宜主动酌减违约金。45.当事人对纠纷的解决方式约定不明时的诉权保护在众多的经济活动中，当事人双方在签订合同时往往设定有纠纷解决方式的条款，尤其是在签订制式合同时更是如此。而当事人在签订合同时经常会忽略该条款的相关内容及如何协商处理。这就给日后一旦出现纠纷，通过何种方式进行解决埋下了隐患。《中华人民共和国民事诉讼法》第111条第(二)项规定，依照法律规定，双方当事人对合同纠纷自愿达成书面仲裁协议向仲裁机构申请仲裁、不得向人民法院起诉的，告知原告向仲裁机构申请仲裁。《中华人民共和国仲裁法》第4条规定，当事人采用仲裁方式解决纠纷，应当双方自愿，达成仲裁协议。没有仲裁协议，一方申清仲裁的，仲裁委员会不予受理。第5条规定，当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第145条规定，当事人在书面合同中订有仲裁条款，或者在发生纠纷后达成书面仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院裁定不予受理，告知原告向仲裁机构申请仲裁。但仲裁条款、仲裁协议无效、失效或者内容不明确无法执行的除外。上述规定明确了对民事纠纷采用或裁或审的制度。如果当事人双方选择以仲裁的方式解决纠纷，应当有明确的仲裁协议或者在合同中有明确的仲裁条款。《中华人民共和国仲裁法》第16条规定．仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和以其他书面方式在纠纷发生前或者纠纷发生后达成的请求仲裁的协议。仲裁协议应当具有下列内容：(1)请求仲裁的意思表示；(2)仲裁事项；(3)选定的仲裁委员会。以上三项是进行仲裁的必备要件，缺一不可。无论请求仲裁的意思表示不清、仲裁事项不明或者没有选定仲裁机构哪种情形发生，均不能通过仲裁的方式解决纠纷。46.对《民事诉讼证据的若干规定》中有关释明权规定的理解与适用2002年4月1日实施的《关于民事诉讼证据的若干规定》（以下简称《诉讼证据规定》）第3条第1款规定：“人民法院应当向当事人说明举证的要求及法律后果，促使当事人在合理的期限内积极、全面、正确、诚实地完成举证”。第35条第1款规定：“诉讼过程中，当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，不受本规定第三十四条规定的限制，人民法院应当告知当事人可以变更诉讼请求”。在《诉讼证据规定》第8条第2款、第34条亦分别以人民法院“应当”、“告知”、“说明”等类似表述规定了法官行使释明权的情形。这是我国最高审判机关首次以司法解释的方式赋予法官行使释明权的一种法律制度。现代民事诉讼是一项专业性很强的活动。但是，诉讼当事人大多并不精通法律。有的甚至不知法律为何物。在难以实行律师强制代理，律师参与诉讼比例不高的情况下，如何保障当事人因法律知识欠缺或诉讼能力不足发生的主张不明、不充分而使其权益受到损害得以及时救济，《诉讼证据规定》关于释明权的规定无疑为法官行使释明权提供了法律依据。据此，法官就可以指导当事人进行举证、辩论，从而发现案件事实的真实，为当事人平等而充分地参与民事诉讼，避免因当事人诉讼技巧和能力的差异成为案件审判结果的因素，最终实现公平与正义提供了法律保障。释明权作为一种法律制度，在我国刚刚建立。《诉讼证据规定》关于释明权的规定过于原则，远不能涵盖释明权的全部内容和实践的需要。法官如何保持中立原则，在充分草重当事人的处分权，不超过合理的限度向当事人释明，理论上均存在争议，以致审判实践中出现法官对释明权的适用范围、情形、程度、时机以及释明的效力等掌握不一，或由于释明不当损害当事人权益的现象。本文以最高人民法院一起终审判决为例．对上述问题作粗浅探讨。47.如何对合同效力及合同是否生效进行综合评判合同成立与合同生效是完全不同的概念。合同成立是一事实判断问题，是指合同是否存在；合同生效是一个法律评价问题，关系到合同能否取得法律所认许的效力。合同成立主要体现当事人的意志，体现合同自由的原则；合同生效则体现国家的价值判断．反映了国家对合同关系的干预。一般情况下，合同成立时合同即生效，但合同生效后，如合同当事人对合同效力没有异议的情况下，是可以履行的；但如果合同当事人在履行合同中，对合同效力产生了异议，则合同效力的评判应由有权机构进行认定，合同当事人自己不能对合同效力进行评判。48.财产侵权纠纷案赵子文与潘日阳财产侵权纠纷案裁判摘要最高人民法院《关于调整高级人民法院和中级人民法院管辖第一审民商事案件标准的通知》中所称的“当事人一方住所地不在本辖区”，是指原告、被告中仅有一方当事人住所地不在本辖区，不包括原告、被告双方当事人的住所地均不在本辖区的情形。在共同诉讼中，原告之一或者被告之一住所地不在本辖区的，属于上述通知所称的“当事人一方住所地不在本辖区”。因第三人是参加他人之间的诉讼，故无论是有独立请求权的第三人还是无独立请求权的第三人，其住所地是否在本辖区不影响案件的管辖。49.债权转让合同纠纷案沈阳银胜天成投资管理有限公司与中国华融资产管理公司沈阳办事处债权转让合同纠纷案裁判摘要一、金融资产管理公司收购和处置银行不良金融债权，具有较强的政策性。银行不良金融债权的转让，不能完全等同于一般民事主体之间的债权转让行为，具有高风险、高收益的特点，与等价交换的市场规律有较为明显的区别。不良债权交易的实物资产，不是一般资产买卖关系，而主要是一种风险与收益的转移。二、银行不良金融债权以资产包形式整体出售转让的，资产包内各不良金融债权的可回收比例各不相同，而资产包一旦形成，即具有不可分割性。因此，资产包整体买进后，如需解除合同，也必须整体解除，将资产包整体返还。银行不良金融债权的受让人在将资产包中相对优质的债权变卖获益后，又通过诉讼请求部分解除合同，将资产包中其他债权返还的，人民法院不予支持。三、不良金融资产转让协议之目的是公平合规的完成债权及实物资产的顺利转让，在未对受让人是否能够清收债权及清收债权的比例作出承诺和规范的情况下，受让人以合同预期盈利目的不能实现为由提出解除合同的诉讼请求，人民法院不予支持。50.合同解除返还不当得利、赔偿损失广西桂冠电力股份有限公司与广西泳臣房地产开发有限公司房屋买卖合同纠纷案裁判摘要《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”合同解除导致合同关系归于消灭，故合同解除的法律后果不表现为违约责任，而是返还不当得利、赔偿损失等形式的民事责任。51.采矿权纠纷案成都鹏伟实业有限公司与江西省永修县人民政府、永修县鄱阳湖采砂管理工作领导小组办公室采矿权纠纷案【裁判摘要】一、当事人在网站发布公开拍卖推介书的行为，实质上是就公开拍卖事宜向社会不特定对象发出的要约邀请。在受要约人与之建立合同关系，且双方对合同约定的内容产生争议时，该要约邀请对合同的解释可以产生证据的效力。二、公平原则是当事人订立、履行民事合同所应遵循的基本原则。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》根据《中华人民共和国民法通则》关于公平原则的规定，确立了合同履行过程中的情势变更原则，该解释第二十六条规定：“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。”据此，由于无法预料的自然环境变化的影响导致合同目的无法实现，若继续履行合同则必然造成一方当事人取得全部合同收益，而另一方当事人承担全部投资损失，受损方当事人请求变更合同部分条款的，人民法院应当予以支持。52.事后抵押应认定为无效中国光大银行与内蒙包头华达合资卧具装饰厂、中国农业银行包头市青山区支行、包头市青山区人民政府自由裁判摘要所谓事后抵押，一般是指债务人有多个普通债权人，在清偿债务时，债务人与其中一个债权人恶意串通，将其全部或者部分财产抵押给该债权人。这种事后抵押的设定通常发生在债务人业已陷入支付危机、濒临破产、其财产已经不足以清偿全部债务的情况下。设定事后抵押必然导致其降低或者丧失了履行其他债务的能力，损害了其他债权人的合法利益。因此，这种事后抵押应认定为无效，抵押权人对于行使抵押权获得的价款没有优先受偿权，已经取得该价款的，应当依法予以返还。53.合同内容可对以前发生的事实进行确认、补充、完善和评价中国信达资产管理公司西安办事处与海南华山房地产开发总公司、中国建设银行股份有限公司西安曲江支行借款合同纠纷裁判摘要当事人签订民事合同具有复杂的动机、目的和作用，合同除确定具体的交易关系外，还可以具有规范和指引作用，即当事人通过合同对以后发生的权利义务关系进行规范和指引；合同还可以具有确认和评价的作用，即当事人通过合同对双方既往发生的民事法律行为的性质、目的和作用加以确认、补充、完善和评价。54.借款合同纠纷案中的表见代理兴业银行广州分行与深圳市机场股份有限公司借款合同纠纷案[裁判摘要]一、根据最高人民法院《关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》，行为人私刻单位公章或者擅自使用单位公章、业务介绍信、盖有公章的空白合同书以签订经济合同的方法进行的犯罪行为，单位有明显过错，且该过错行为与被害人的经济损失之间有因果关系的，单位对该过错行为所造成的损失，依法应当承担赔偿责任。单位规章制度不健全、用人失察、对其高级管理人员监管不力，属于单位具有明显过错的具体表现。二、表见代理是指行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后仍以代理人名义订立合同，而善意相对人客观上有充分的理由相信行为人具有代理权的，该代理行为有效，被代理人应按照合同约定承担其与相对人之间的民事责任。但如果合同系以合法形式掩盖非法目的，则合同依法为无效合同，在此情况下不应适用合同法关于表见代理的规定。55.借款合同纠纷案中国信达资产管理公司贵阳办事处与贵阳开磷有限责任公司借款合同纠纷案裁判摘要连带责任保证和一般保证相区别的重要标志在于：一般保证的保证人享有先诉抗辩权，即债权人必须先行对主债务人主张权利，在经强制执行仍不能得到清偿的情况下，方能要求保证人承担保证责任；而连带责任保证的保证人不享有先诉抗辩权。在担保债务已经开始计算诉讼时效的情形下，不再适用有关保证期间的规定营销协议纠纷案56.安徽省福利彩票发行中心与北京德法利科技发展有限责任公司营销协议纠纷案裁判摘要一、根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉审判监督程序若干问题的解释》第三十三条的规定，人民法院应当在具体的再审请求范围内或在抗诉支持当事人请求的范围内审理再审案件。当事人超出原审范围增加、变更诉讼请求的，不属于再审审理范围。但涉及国家利益、社会公共利益，或者当事人在原审诉讼中已经依法要求增加、变更诉讼请求，原审未予审理且客观上不能形成其他诉讼的除外。二、根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第四条的规定，合同法实施以后，人民法院确认合同无效，应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据。57.居间合同纠纷北京智扬伟博科技发展有限公司与创思生物技术工程（东莞）有限公司、河南省开封市城市管理局居间合同纠纷裁判摘要一、民事诉讼原告起诉时列明多个被告，因其中一个被告的住所地在受理案件的人民法院辖区内．故受理案件的人民法院可以依据被告住所地确定管辖权。其他被告如果认为受理案件的人民法院没有管辖权，应当在一审答辩期内提出管辖权异议，未在此期间提出异议的，因案件已经进入实体审理阶段，管辖权已经确定，即使受理案件的人民法院辖区内的被告不是案件的适格被告，人民法院亦可裁定驳回原告对该被告的起诉，并不影响案件实体审理，无需再移送管辖二、合同履行地是指合同主要义务的履行地。居间合同的主要义务履行地应当确定为居间行为地。58.借款担保合同纠纷案中国农业银行长沙市先锋支行与湖南金帆投资管理有限公司、长沙金霞开发建设有限公司借款担保合同纠纷案裁判摘要导致合同当事人分别持有的合同文本内容有出入的原因复杂多样，不能据此简单地认定合同某一方当事人存在故意欺诈的情形。合同一方当事人如果据此主张对方当事人恶意欺诈，还应当提供其他证据予以证明。59.荷属安的列斯•东方航运有限公司与中国•澄西船舶修造厂船舶修理合同纠纷案裁判摘要船舶虽然在修理厂进行修理，但并非全船属于修理厂的修理范围，船员始终保持全编在岗状态。在此情况下发生火灾，船方主张修理厂对火灾损失承担违约责任的，应当对起火点位于船舶修理合同范围之内、修理厂存在不履行合同或者不按约定履行合同的违约行为、火灾损失的存在以及修理厂的违约行为与火灾损失的发生之间存在因果关系等问题承担举证责任。船方不能就上述问题举证的，人民法院对其诉讼请求不予支持。60.债款合同纠纷中国工商银行股份有限公司三门峡车站支行与三门峡天元铝业股份有限公司、三门峡天元铝业集团有限公司借款合同纠纷[裁判摘要]一、根据《中华人民共和国合同法》第八十四条的规定，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。因此，债务人向债权人出具承诺书，表示将所负债务全部或者部分转移给第三人，而债权人对此未予接受，亦未在债务人与第三人签订的债务转移协议书上加盖公章的，应当认定债权人不同意债务转让，债务人与第三人之间的债务转让协议对债权人不发生法律效力。二、借新贷还旧贷，系在贷款到期不能按时收回的情况下，作为债权人的金融机构又与债务人订立协议，向债务人发放新的贷款用于归还旧贷款的行为。该行为与债务人用自有资金偿还贷款，从而消灭原债权债务关系的行为具有本质的区别。虽然新贷代替了旧贷，但原有的债权债务关系并未消除，客观上只是以新贷形式延长了旧贷的还款期限。61.委托贷款合同纠纷上海国际信托投资有限公司与上海市综合信息交易所、上海三和房地产公司委托贷款合同纠纷案[裁判摘要]最高人民法院《关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第三十九条规定：“主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者应当知道的外，保证人不承担民事责任。新贷与旧贷系同一保证人的，不适用前款的规定。”据此，借贷合同双方当事人基于以新贷偿还旧贷的合意，先后订立多个借贷合同，同一担保人在应当知道的情况下在该多个借贷合同上盖章同意担保的，应当依法承担担保责任。担保人以上述多个借贷合同之间没有形式及内在联系为由，否认以新贷偿还旧贷的合同性质，进而拒绝履行担保责任的，人民法院不予支持。62.互易合同纠纷案史文培与甘肃皇台酿造（集团）有限责任公司、北京皇台商贸有限责任公司互易合同纠纷案[裁判摘要]一、双方当事人之间签订的两个合同虽然涉及同一批货物，但因两个合同的订立目的及约定内容各不相同，故应分别依照合同约定确定货物价值，不能以一个合同关于货物价值的约定否定另一个合同的相关约定。二、根据合同法第一百一十四条第二款的规定，只有当约定的违约金过分高于造成的损失时，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。因此，在当事人恶意违约的情况下，如果没有证据证明合同约定的违约金过分高于造成的损失，当事人请求减少违约金的，人民法院可不予支持。63.银行承兑汇票协议纠纷案河北胜达永强新型建材有限公司与中信银行天津分行、河北宝硕股份银行承兑汇票协议纠纷案裁判摘要《中华人民共和国合同法》第三十二条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”因此，当事人在合同书上的签字、盖章的效力，是表明合同内容为当事人的真实意思表示，当事人据此享有合同权利、履行合同义务。同时，当事人在合同书上的签字、盖章，还具有使合同相对人确信交易对方，从而确定合同当事人的作用。64.借款纠纷案峰峰集团有限公司与中国节能投资公司借款纠纷案裁判摘要 上海律师当事人因占有使用国家基本建设经营性基金而发生的借款合同纠纷，不属于最高人民法院1996年4月2日法复〔1996〕4号《关于因政府调整划转企业国有资产引起的纠纷是否受理问题的批复》第一条所规定的“因政府及其所属主管部门在对企业国有资产调整、划转过程中引起相关国有企业之间的纠纷，应由政府或所属国有资产管理部门处理，国有企业作为当事人向人民法院提起民事诉讼的，人民法院不予受理”的情形。当事人就上述借款合同纠纷向人民法院提起民事诉讼的，人民法院应当依法受理。65.合作协议纠纷案德国亚欧交流有限责任公司与绥芬河市表云经贸有限公司合作协议纠纷案裁判摘要涉外合同的当事人在合同中明确约定由合同签订地法院管辖，随后又在其他地方就合同的未尽事宜签订补充协议，但补充协议并未修改原约定管辖条款的，合同中约定管辖条款的效力不因补充协议的签订而改变，当事人之间发生的合同应当由签订地法院管辖。66.诉讼中放弃举证权利的一方仍享有抗辩权江西圳业房地产开发有限公司与江西省国利建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷案裁判摘要根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条的规定，当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利，人民法院可以根据对方当事人提供的证据认定案件事实。但是，被视为放弃举证权利的一方当事人依法仍享有抗辩权，人民法院对其抗辩应当依法审查，抗辩有理的应当予以采纳、支持。67.返还财产纠纷案武汉中联证券劳动服务公司与港澳祥庆实业返还财产纠纷案裁判摘要一、根据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十五条的规定，人民法院审理民事案件，根据当事人自愿进行调解的，也必须在事实清楚的基础上分清是非。二、对于已经发生法律效力的调解书，当事人虽然没有申请再审，但损害了案外人的合法权益，人民法院发现确有错误，必须进行再审的，人民法院可以按照审判监督程序进行再审。68.大庆市振富房地产开发有限公司与大庆市人民政府债务纠纷案[裁判摘要]根据《中华人民共和国合同法》第二条的规定，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。法人响应政府号召，以向政府书面请求报告并经政府审批同意的形式介入市政建设，政府在不通知法人参加的情况下单方就法人介入市政建设而享有的优惠政策作出决定，法人只能按照政府决定执行的，法人与政府之间并非民法意义上的平等主体关系，双方亦没有就此形成民事合同关系。因此发生纠纷的，尽管双方之间的纠纷具有一定的民事因素，亦不属于人民法院受理民事案件的范围。69.抵押合同被认定无效当事人均有责任农银财务有限公司与广东三星企业（集团）公司车桥股份有限公司担保合同纠纷案裁判摘要根据最高人民法院《关于适用（中华人民共和国担保法）若干问题的解释》的规定，抵押合同被确认无效后，当事人之间责任的承担应当根据其过错程度确认。对于因违反我国法律、行政法规而认定无效的抵押合同，因我国法律、行政法规均对外公开，各方当事人都应当了解我国法律、行政法规的相关规定，故应认定各方当事人对于抵押合同的无效均存在一定的过错。70.证券委托保底条款无效导致委托合同整体无效湘财证券与中国光大银行长沙新华支行、第三人湖南省平安轻化科技公司借款合同代位权纠纷案裁判摘要一、客户与证券经营机构签订合同，约定由客户将资金交付给证券经营机构，委托证券经营机构在一定期限内投资于证券市场，并由证券经营机构按期向客户支付投资收益。此类合同属于委托理财合同。二、客户与证券经营机构在委托理财合同中约定，由证券经营机构保证客户的投资收益达到一定比例，不足部分由证券经营机构补足。此类约定属于委托理财合同中保证本息固定回报的条款，即保底条款。根据《中华人民共和国证券法》第一百四十三条的规定，证券商不得以任何方式对客户证券买卖收益或者赔偿证券买卖的损失作出的承诺。上述保底条款因违反该规定而无效。因保底条款属于委托理财合同的目的条款或核心条款，故保底条款无效即导致委托合同整体无效。71.买卖合同纠纷案新疆亚坤商贸有限公司与新疆精河县康瑞棉花加工有限公司买卖合同纠纷案裁判摘要在审理合同纠纷案件中，确认违约方的赔偿责任应当遵循“可预见性原则”，即违约方仅就其违约行为给对方造成的损失承担赔偿责任，对由于市场风险等因素造成的、双方当事人均不能预见的损失，因非违约方过错所致，与违约行为之间亦没有因果关系，违约方对此不承担赔偿责任。72.西安市商业银行与健桥证券股份有限公司、西部信用担保有限公司借款担保合同纠纷案裁判摘要一、根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第四条的规定，人民法院确认合同无效应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据。《中国人民银行关于禁止银行资金违规流入股票市场的通知》属于部门规章，不能作为确认合同效力的依据。二、债务人无正当理由未在合同约定的期限内还款，担保人未按照合同约定承担保证责任，均构成合同履行中的违约，本应承担违约责任，而债务人、担保人反以不正当理由主张合同无效的，有违诚实信用原则，依法不应支持。73.吉庆公司、华鼎公司与农行西藏分行营业部抵押借款合同纠纷案裁判摘要民事诉讼法第五十三条关于“当事人一方或者双方为二人以上，其诉讼标的是共同的，或者诉讼标的是同一种类的、人民法院认为可以合并审理并经当事人同意的，为共同诉讼”的规定，是就主体合并审理必须经当事人同意作出的规定，其前提是当事人一方或者双方必须为二人以上。我国法律并无客体合并审理必须经当事人同意的强制性规定。债权人就两笔到期债务一并提起诉讼，人民法院合并审理并作出一份判决并不违反法律规定。74.界定产权、返还财产纠纷案李显志诉长春建工集团界定产权、返还财产纠纷案裁判摘要一、法人内设部门因不具备法人资格，没有独立的法人财产，其设立不以是否有财产投入为前提；二、法人内设部门成立后采取何种性质的经营方式以及他人是否对其投入资产等均不能改变其法人内设部门的法律属性；三、出资者对法人出资后，仅能对其所持股份主张相应的股份权益，其出资为法人财产不可分割的部分。75.海运货物保险合同纠纷案丰海公司与海南人保海运货物保险合同纠纷案裁判摘要保险单是典型的格式合同。保险人作为提供格式合同的一方，应当遵循公平原则确定合同的权利和义务，并采取合理方式提请对方注意免除保险人责任的条款否则该免责条款无效。在海上运输货物保险合同中，“海洋运输货物保险条款”规定的一切险，除包括平安险和水渍险的各项责任外，还包括被保险货物在运输途中由于外来原因所至的全部或部分损失。在不存在被保险人故意或者过失的情况下，除非被保险货物的损失属于保险人的除外责任，保险人应当承担运输途中外来原因所至的一切损失。76.万通实业公司与兰州商业银行借款合同纠纷案裁判摘要借款合同双方当事人就借款合同中未履行的债务重新签订借款合同，债务人明知并且认可新合同中的一切内容，没有证据证明新合同的订立违背了当事人的真实意思表示，新合同中关于债务数额的约定，应视为债务人对自己权利的处分。只要该处分行为不损害公共利益，不违反国家法律或行政法规的禁止性规定，即应认定新合同中关于债务数额的约定合法有效。77.吉庆公司、华鼎公司与农行西藏分行营业部抵押借款合同纠纷案裁判摘要民事诉讼法第五十三条关于“当事人一方或者双方为二人以上，其诉讼标的是共同的，或者诉讼标的是同一种类的、人民法院认为可以合并审理并经当事人同意的，为共同诉讼”的规定，是就主体合并审理必须经当事人同意作出的规定，其前提是当事人一方或者双方必须为二人以上。我国法律并无客体合并审理必须经当事人同意的强制性规定。债权人就两笔到期债务一并提起诉讼，人民法院合并审理并作出一份判决并不违反法律规定。78.合同双方对条款产生岐义，应从合同的全文和往来的全过程来理解厦门东方设计装修工程有限公司与福建省实华房地产开发有限公司商品房包销合同纠纷案裁判摘要当事人签订的合同中，对某一具体事项使用了不同的词语进行表述，在发生纠纷后双方当事人对这些词语的理解产生分歧的，人民法院在审判案件时应当结合合同全文、双方当事人经济往来的全过程，对当事人订立合同时的真实意思表示作出判断，在此基础上根据诚实信用的原则，对这些词语加以解释。不能简单、片面地强调词语文义上存在的差别。79.采矿权纠纷案成都鹏伟实业有限公司与江西省永修县人民政府、永修县鄱阳湖采砂管理工作领导小组办公室采矿权纠纷案裁判摘要一、当事人在网站发布公开拍卖推介书的行为，实质上是就公开拍卖事宜向社会不特定对象发出的要约邀请。在受要约人与之建立合同关系，且双方对合同约定的内容产生争议时，该要约邀请对合同的解释可以产生证据的效力。二、公平原则是当事人订立、履行民事合同所应遵循的基本原则。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》根据《中华人民共和国民法通则》关于公平原则的规定，确立了合同履行过程中的情势变更原则，该解释第二十六条规定：“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。”据此，由于无法预料的自然环境变化的影响导致合同目的无法实现，若继续履行合同则必然造成一方当事人取得全部合同收益，而另一方当事人承担全部投资损失，受损方当事人请求变更合同部分条款的，人民法院应当予以支持。80.中国恒基伟业、北京北大青鸟与广晟投资发展有限公司、香港青鸟科技发展有限公司借款担保合同纠纷案裁判摘要最高人民法院《关于适用<中华人民共和国仲裁法>若干问题的解释》第十六条规定：“对涉外仲裁协议的效力审查，适用当事人约定的法律；当事人没有约定适用的法律但约定了仲裁地的，适用仲裁地法律；没有约定适用的法律也没有约定仲裁地或者仲裁地约定不明的，适用法院地法律。”据此，在涉外合同纠纷案件中，当事人在合同中约定有仲裁条款的，可以同时对确定该仲裁条款效力的准据法作出明确约定。因仲裁条款的独立性，故合同中约定的适用于解决合同争议的准据法，不能用以判定该仲裁条款的效力。如果当事人在合同中没有约定确定仲裁条款效力的准据法，也没有约定仲裁地或者对仲裁地约定不明，应当适用法院地法律审查仲裁协议的效力。81.债权转出资纠纷案耀县水泥厂与中国建材集团公司、陕西省建材总公司债权转出资纠纷案裁判摘要中央级“拨改贷”“特种拨改贷”“基本建设经营性基金”转为国家对企业的出资，系分别根据原国家计委和财政部相关实施办法，通过用款单位申请、原国家计委和财政部批复的方式进行的，并未体现代行国家资本金出资人职能的单位和被出资单位的意志，不同于普通债权人和债务人之间发生的债权转出资，其性质属于政策性债权转出资。故上述债务能否转为国家出资、由谁代行国家资本金出资人职能、转为对谁的出资等问题，均属于国家有关行政主管机关行使行政职权的内容，不属于人民法院受理民事诉讼的范围。当事人之间因上述问题发生纠纷，应当通过有关行政主管机关协调解决；对有关行政主管机关协调解决的具体行政行为存在异议的，可以根据行政法的有关规定寻求救济。82.借款担保合同纠纷案风神轮胎股份有限公司与中信银行股份有限公司天津分行、河北宝硕股份有限公司借款担保合同纠纷案裁判摘要一、《中华人民共和国担保法》第十四条规定：“保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。”上述规定中的最高额保证，通常是为将来一定期间连续发生的债务提供保证，其中某一笔交易的效力并不影响最高额保证合同的效力，而普通保证则因主合同无效而无效。因此，最高额保证较之普通保证最大的区别，即在于最高额保证与主债务的关系具有更强的独立性。最高额保证人的责任是在订立合同时确立的，通过最高额保证期间和最高限额限定保证责任，即只要是发生在最高额保证期间内、不超过最高限额的债务余额，最高额保证人均应承担保证责任。在最高额保证的情形下，即使主债务无效，基于主债务无效而确定的债务额也要作为最高额保证计算债务余额的基数。二、根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第二十三条关于“最高额保证合同的不特定债权确定后，保证人应当对在最高债权额限度内就一定期间连续发生的债权余额承担保证责任”的规定，最高额保证范围为最高额保证期间已经发生的债权和偿还债务的差额，并非指最高额保证期间已经到期的债权余额。三、根据票据无因性理论，票据基础关系(包括票据原因关系)独立于票据关系，票据基础关系(包括票据原因关系)的效力不影响票据关系的效力。83.不正当竞争纠纷意大利费列罗公司与蒙特莎（张家港）食品有限公司、天津经济技术开发区正元行销有限公司不正当竞争纠纷裁判摘要一、《中华人民共和国反不正当竞争法》所指的知名商品，是在中国境内具有一定的市场知名度，为相关公众所知悉的商品。在国际上已知名的商品，我国对其特有名称、包装、装潢的保护，仍应以其在中国境内为相关公众所知悉为必要。故认定知名商品，应当考虑该商品在中国的销售时间、销售区域、销售额和销售对象，进行任何宣传的持续时间、程度和地域范围，作为知名商品受保护的情况等因素，进行综合判断。也不排除适当考虑该商品在国外已知名的因素。二、盛装或者保护商品的容器等包装，以及在商品或者其包装上附加的文字、图案、色彩及其排列组合所构成的装潢，在其能够区别商品来源时，即属于《中华人民共和国反不正当竞争法》所保护的特有包装、装潢。三、对于商品包装、装潢的设计，不同经营者之间可以相互学习、借鉴，但不能对他人具有识别商品来源意义的特有包装、装潢进行足以引起市场混淆、误认的全面模仿，否则即构成不正当竞争。84.借款合同纠纷案裁判摘要有争议的合同文本经司法鉴定认定，一方当事人的签名系伪造，印章系变造，且经当事人举证和人民法院查证，均不能证明变造的印章为该当事人自己加盖或授意他人加盖，也不能证明该当事人有明知争议合同文本的存在而不予否认，或者在其他业务活动中使用过变造印章，或者明知他人使用变造印章而不予否认等情形，故不能认定或推定争议合同文本为该当事人真实意思的表示。信用证垫款纠纷案85.中行北京分行诉利达海洋馆信用证垫款纠纷案裁判摘要一、当事人之间并无真实的贸易背景，却以进口货物为名，向银行申请开立信用证，导致银行大量资金外流，损害国家利益的，应认定申请开证关系无效，担保人为此所作的担保亦无效。二、当事人之间虽明确选择了有关国际惯例作为双方委托信用证开证关系的依据，但该惯例在适用上是排除开证行与开证申请人之间的委托开证法律关系的，应适用国内法的有关规定，予以处理。86.债务人或第三人提供了担保不免保证人责任信达公司石家庄办事处与中阿公司等借款担保合同纠纷案裁判摘要保证合同是当事人之间意思表示一致的结果，保证人的变更必须经债权人的同意。债权人和保证人之间没有形成消灭保证责任的合意，即使债务人或第三人为债权人另外提供了相应的担保，债权人亦表示接受，也不能因此免除保证人的保证责任。87.交通银行南昌分行诉赛格信托公司江西证券交易部存款支付纠纷案裁判摘要银行将应付款划入开户单位帐户后，又根据人民法院的裁定和通知，履行法定协助义务，对有关款项予以冻结和扣划的，应认定已履行了付款义务。88.合同违约方仅赔偿签合同时能预见到的损失新疆亚坤商贸有限公司与新疆精河县康瑞棉花加工有限公司买卖合同纠纷案裁判摘要在审理合同纠纷案件中，确认违约方的赔偿责任应当遵循“可预见性原则”，即违约方仅就其违约行为给对方造成的损失承担赔偿责任，对由于市场风险等因素造成的、双方当事人均不能预见的损失，因非违约方过错所致，与违约行为之间亦没有因果关系，违约方对此不承担赔偿责任。89.同一标的与他人签二个协议同样生效浙江金华市自来水公司诉江西三清山管委会联营建设索道纠纷案裁判摘要当事人以同一标的先后与他人签订两个协议，两个协议内容均不违反法律、行政法规的强制性规定，依法符合合同生效条件的，不以因前协议有效而认定后协议无效，或认定前、后协议存在效力上的差异。当事人因履行其中一个协议而对另一个协议中的对方当事人构成违约的，应承担违约责任。90.期货交易纠纷案中青基业发展中心诉平原总公司期货交易纠纷案裁判摘要]民商律师期货交易会员单位，违反期货交易章程的规定，私自将交易席位租借他人，应对租借席位的交易后果承担法律责任。交易所依据交易规则先期代为承担违约责任后，有权向违约会员追偿。91.合同解除权的行使须以解除权成就为前提万顺公司诉永新公司等合作开发协议纠纷案裁判摘要一、催告对方履行的当事人是守约方，处于违约状态的当事人不享有基于催告对方仍不履行而产生的合同解除权。二、合同解除权的行使须以解除权成就为前提，解除行为应当符合法律规定的程序，否则不能引起合同解除的法律效果。92.因双方过错导致合同终止均应承担责任北京新奥特公司诉华融公司股权转让合同纠纷案裁判摘要因双方当事人的过错，导致股权转让协议终止履行，一方当事人因准备协议履行及实际履行中产生的损失，应由双方共同承担民事责任。93.改制前形成的债务企业仍应承担东方公司南宁办事处诉舞阳神公司等借款担保合同纠纷案裁判摘要企业通过职工全额出资购买净资产的方式改制的，属于法人出资主体性质和名称等的变更，不影响企业对改制前形成债务之民事责任的承担。94.借款担保合同纠纷案信达公司合肥办事处诉中国医药集团总公司等借款担保合同纠纷案裁判摘要企业因全部资产被整体划拨而变更产权关系后，无偿接受企业的公司将所接受企业的全部经营性净资产及相应的债务作为自己的出资组建其所属的新公司的，应在接受原企业资产的范围内对其原有债务承担连带责任。95.借款合同纠纷案裁判摘要根据民法通则第四十八条的规定，企业采取以部分财产和等额债务相抵的方式与他人组建新公司，且对所出让财产不持有相应股份的，未转移债务的债权人有权要求新公司在其所接收原企业财产范围内对原企业债务承担连带责任。96.委托管理资产合同纠纷案裁判摘要资产管理人根据资产管理委托协议，在股市证券买卖交易中，基于商业判断而作出的正常投资行为，只要尽到了善良管理义务，不存在明显的过错，就不应承担交易损失的后果。97.债务人破产后保证人仍承担责任农业发展银行青海分行营业部诉青海农牧总公司担保合同纠纷案裁判摘要在债务人被宣告破产前，债权人已在保证债务的诉讼时效期间内向保证人主张了权利，破产程序终结后，债权人对其在破产程序中未受清偿的部分债权继续向保证人主张权利的，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十四条的规定，保证人应承担法律责任。98.变造印章，或者明知他人使用变造印章建行浦东分行诉中基公司等借款合同纠纷案裁判摘要有争议的合同文本经司法鉴定认定，一方当事人的签名系伪造，印章系变造，且经当事人举证和人民法院查证，均不能证明变造的印章为该当事人自己加盖或授意他人加盖，也不能证明该当事人有明知争议合同文本的存在而不予否认，或者在其他业务活动中使用过变造印章，或者明知他人使用变造印章而不予否认等情形，故不能认定或推定争议合同文本为该当事人真实意思的表示。99.吉林冶金设备厂诉烟台冶金研究所加工承揽合同纠纷案裁判摘要一、协议经双方当事人协商签订后，一方当事人在盖章时对部分条款作了修改，另一方当事人对此没有提出书面异议的，应认定同意修改后的协议。二、加工承揽合同约定，承揽人应对制造、安装的设备调试合格后交付定作人的，虽然承揽人进行了多次调试，但双方没有办理设备验收手续，也没有其他证据证明已将设备调试合格，不能仅以定作人已陆续支付设备款的行为主张定作设备已调试合格。100.发行权许可合同纠纷案裁判摘要电影著作权人可以依照著作权法的规定，自己行使或许可他人行使其著作权，在电影著作权许可使用合同中，著作权人与他人关于按比例分成收入和违约赔偿责任的约定，如不违反民法通则等法律或有关行政法规的禁止性规定，应认定有效。101.何荣兰诉海科公司等清偿债务纠纷案裁判摘要合同法第八十条第一款的规定，是为了避免债务人重复履行、错误履行债务或加重履行债务的负担。债权人以登报的形式通知债务人并不违反法律的规定。只要债权人实施了有效的通知行为，债权转让就应对债务人发生法律效力。102.借款合同纠纷案建设银行合肥市新站开发区支行诉安徽新长江公司借款合同纠纷案裁判摘要对于合同法实施以前成立的合同，适用当时的法律无效而适用合同法有效的，应适用合同法。103.温州信托公司清算组诉幸福实业公司等债权债务转让合同纠纷案裁判摘要股份公司以公司资产为本公司的股东提供担保的，担保合同无效。债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。104.香港新建业有限公司等诉上海新建业有限公司等欠款担保纠纷案裁判摘要一、涉外经济合同的当事人以书面形式另行约定或确认法律适用条款的，依法应确认有效。二、企业法定代表人虽已免职但尚未在政府企业登记机关办理变更登记前，如不违反企业利益，仍可对外行使相应职权。105.格式条款发生争议应作出有利投保人的解释当保险合同中的“重型脑损伤”条款与常规医学标准不同，且保险公司无证据证明签订合同时已就此问题向投保人进行过明示，法院应作出有利于投保人的解释。106.委托收款银行不当付款不应向出票人主张损失委托收款银行在票据被退、未收到票据款项的情况下，因自身工作过失而向收款人不当付款造成的损失，与出票人不具有法律关系，不应向出票人主张。107.担保物权因除斥期间届满而消灭担保物权的行使受到法律规定的除斥期间的制约，担保物权人未在法律规定的期间行使担保物权，担保物权产生消灭的结果。108.缔约过失责任及信赖利益损失赔偿在合同未成立、无效或被撤销的情形下，对此负有过错的一方应承担缔约过失责任，赔偿合同相对方的信赖利益损失。109.混同对不良债权转让的法律后果不良债权转让应当适用权利转让的法律规定。公司财产和经营场所由创办人所有、公司经理由创办人任命、公司员工均系创办人正式员工的经济实体，与创办人构成债权债务混同；债权银行将已经消灭的债权以“不良资产”的名义剥离给资产管理公司，应当确认该权利转让无效。110.票据被他人申请除权判决后 合法持票人的权利如何保护票据被他人申请除权判决后，合法持票人因放弃票据请求权而不得提起票据纠纷诉讼，但其可以票据损害赔偿的请求权而提起侵权纠纷诉讼。111.民间借贷本金和逾期还款责任范围之确定民间高利融资纠纷中，当事人对借款本金基数存在重大争议的，应当在综合案情并据常理判断放贷形式基础上，依法推定本金基数。当事人若明确约定逾期高利率的，责任范围应包括法定保护的借款本金和利息及怠于偿还上述本息的逾期利息112.以公民代理方式谋取经济利益的司法认定依据我国律师法相关规定，既非律师也不具备从事法律服务资质者，以代理方式牟取经济利益，其与他人所签之委托合同应为无效。但如其在代理过程中确实付出了一定的劳动和资金，依据公平原则，其有权获得对等的经济补偿。113.民商事习惯的适用规则合同解释方法应当优先适用于民商事习惯的效力判定；法院适用民商事习惯必须满足确定性、公认性、适法性前提条件；在同一民商事案件中存在不同民商事习惯时，应当遵循民商事习惯的效力层次规则。114.擅自处分共有人财产的合同无效共有人未经其他共有人同意，即通过合同处分共有财产的，事后未得到其他共有人的追认，无论其所签合同的名称为“最终合同”还是“不可撤销合同”，均不具有法律效力。115.托收银行不承担涉外票据被追索的责任银行为委托人办理国际汇票委托收款后，收款票据被其他银行追索，应由委托人承担责任，托收银行不承担票据被追索的责任。116.客运合同中旅客的物品丢失责任的承担在客运合同中，承运人对旅客自带物品毁损、灭失承担过错责任，对旅客托运的物品毁损、灭失应当承担无过错责任。117.主动替他人还贷可构成无因管理没有法定的或者约定的义务管理他人事务的人，只要其所管理的事务不是违法的或者违背社会公德的行为，客观上减少了债务人的物质损失和信用损失，那么，管理人和债务人之间即成立无因管理，他们之间产生的债权债务就是无因管理之债。118.违反公平原则的条件不能作为拒付债款的理由建设工程消防验收应由建设单位负责申报；合同双方虽然约定了付款条件为消防工程验收合格，但因该约定与我国民法规定的公平原则相悖，不予支持.瑕疵借条的认定原告提供的借条内容、落款日期的字迹、书写时间不一致，对借条的瑕疵又无法作出合理解释，被告对此借条亦不认可，应认定该借款事实不清，证据不足。119.传真件签订运输合同的效力确认合同法第十一条确认了通过传真签订合同的合法性、有效性。诉讼中，对传真原件证据效力的审查标准应参照复印件的有关标准进行，并综合全案证据所证明的事项予以审查和确认。120.自然人之间的借款合同对支付利息的约定产生歧义，应按照约定所使用的词句、借款目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定约定的真实意思。121.违约赔偿中可预见性与减损规则的运用对订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失，违约方应予赔偿，但对方没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿122.银行擅自改变存款方式致储户存款损失应担责金融机构在办理存取款业务时，怠于防范风险，未履行告知义务而改变储户存款方式致使储户遭受损失，应承担赔偿责任。123.银行凭伪造户口簿开户致他人存折被调包应担责银行凭伪造的户口簿底页开立虚假银行账户，属违反《个人存款账户实名制规定》的行为，造成他人存款被冒领，开户行应承担相应的侵权赔偿责任。124.因财产保全引发的财产损害赔偿应符合一般侵权构成要件当事人因财产保全申请错误承担赔偿责任的，应当符合以过错责任为归责原则的一般侵权行为构成要件。申请人在行使诉前和诉讼中的财产保全权利时，如果履行了合理谨慎的注意义务，主观上无恶意保全的申请错误，即使申请保全金额超出了判决实际支持的金额，也不承担赔偿责任125.显失公平的构成要件与判断标准法官应以商人的眼光对当事人的交易进行全面综合把握，认定某一交易是否显失公平，不能孤立地就某笔业务利润是否过高下简单的结论，而要联系整项业务综合衡量。126.当事人约定免除产品产销者责任的协议系无效合同人身安全的权利是消费者的第一权利，也是法律重点保护的不可转让、不可放弃的权利。因产品质量缺陷造成消费者人身伤害的，当事人之间预先约定免除产品的生产者和销售者责任的协议属于无效合同。127.债务人抛弃时效利益后不得反悔或撤回时效利益抛弃后，已经经过的诉讼时效期间归于消灭，诉讼时效视为未届满，诉讼时效重新计算。时效利益的抛弃行为具有不可逆转性，债务人抛弃时效利益后不得反悔或撤回。128.收货人对磋商期间集装箱超期使用费不负赔偿责任收货人与承运人就倒签提单行为所造成的损失赔偿问题反复磋商未果，导致货物无人提取并产生巨额的集装箱滞箱费，对此，收货人没有过错，不负赔偿责任。129.判定企业的存款性质应以存款用途及账户种类作为标准人民法院在强制执行程序中，判定企业的存款性质应以存款用途及账户的种类作为标准。因此，专项资金，应根据存款的特定用途，依照《人民币银行结算账户管理办法》第十三条之规定，设立专用账户，并严格实行专项管理、专项支付。否则，应认定为一般往来资金，可予以强制执行。130.行使不安抗辩权必须有确切证据不安抗辩权的行使必须符合法定条件，如果一方没有确切证据证明对方履行能力明显降低、有不能对待给付的现实危险，则不能行使不安抗辩权。131.合同名称与合同内容不一致时合同性质如何认定要确认合同效力首先必须明确合同的性质。当合同性质发生争议时，应从合同内容、特征及主要条款等加以理解和识别，而不能以合同“名称”为准。132.承运人对旅客负有安全运送义务违约责任与侵权责任竞合时，由于两种责任在法律上存在重大差异，所以，当事人提起合同之诉，还是提起侵权之诉，将极大地影响其权利和义务的行使。如果提起合同之诉，受害方只能主张人身伤害的物质性赔偿，而无权要求精神损失的赔偿。133.未履行提示义务的格式条款不受法律保护运单中虽然规定了减轻承运人赔偿义务、限制托运人索赔权利人的格式条款，但由于未采取合理的方式提请托运人注意该条款的存在，故该条款对托运人未产生约束力。134.认定构成表见代理的三个标准构建表见代理制度的出发点在于维护交易安全、保护相对人的利益，换个角度讲也是对本人责任的加重。针对现实生活中交易秩序建立得不够完善，诚实信用没有形成市场行为准则的情况，不当地扩张表见代理的适用，过度保护相对人，有违背民法的公平原则和矫枉过正之嫌。135.违规配载危险品造成船沉货损，海上承运人无权享受海事赔偿责任限制海事赔偿责任限制是世界各国海商法普遍适用的特有制度，该制度体现了国家对风险较大的航海业的关注与扶持态度，但任何权利均不能被滥用。海商法第二百零九条也为该项权利设定了一道底线，逾越了这条底线，承运人等权利主体就无权享受该项制度的保护。136.因财产转让所得而应缴纳的个人所得税约定由受让方承担无效所得税属于不可转嫁税种。在财产转让合同中约定“一切费用由受让方承担”，不应包含个人所得税，否则，构成税收规避，属于私法权利滥用的无效行为。137.优势证据可以作为定案的依据针对某一待证事实，双方当事人都各自提供了相反证据，来否定对方主张的事实，而且也都尽了举证穷尽的义务。但是，双方当事人所提供的证据都无法达到确凿程度，法官就应当充分利用优势证据规则对案件作出公正合理的裁判。138.未定还款期限的债权诉讼时效从债权人要求履行时起算对于未定履行期限的债权，如果债权人一直未行使请求权，向债务人要求履行债务，债务人并非拒绝履行债务。当然，债权人的债权也未受到侵害，诉讼时效并未起算。139.合同解除权的行使应遵循谦抑原则如当事人约定的合同解除权的行使会影响到第三人的利益，且不利于增进经济效益，法院可限制该解除权的行使。140.保证人对超额度透支不担责虽然发卡行、持卡人和保证人约定“保证人对被保证人全部债务承担连带清偿责任”，但保证人仅对发卡行允许透支的数额承担保证责任，对超出该额度的部分不承担保证责任。141.未订立书面合同但接受对方履行仍应承担违约责任根据合同法第三十六条的规定，当事人未采用书面形式订立合同但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立，接受合同履行标的物一方不得以未订立书面合同为由拒绝承担违约责任。142.同一标的物上物权与债权并存发生冲突时物权具有优先效力所有权系典型的物权，所有人对标的物得为占有、自由使用、收益、处分，并排除他人干涉。物权的种类和内容，除法律有明定外，不许当事人任意创设。债权之种类与内容，基于契约自由原则，得由当事人自由约定。当该两种权利存在于同一标的物上发生冲突时，相对债权而言，物权因法律赋予其直接排他性，而应给予优先的保护。143.旅游合同受害方可获得精神损害赔偿旅游合同中违约方应承担赔偿责任，本人死亡后其近亲属依法可提起诉讼要求赔偿，赔偿应包括经济损失及精神抚慰金。144.登记的担保期间对担保物权存续不具有法律约束力抵押权登记部门要求登记抵押存续的有效期限为基础合同关系的发生期间，违背了抵押合同设立的初衷，侵犯了抵押权人的合法权益，该期间对双方当事人均不产生法律约束力。145.批单尚未生效保险人仍应担责在保险合同因保险标的转让而变更的情况下，如变更保险合同之批单标注的批单生效日尚未届至时发生保险事故，保险人不得以批单未生效为由拒绝向变更后的索赔权益人承担保险赔偿责任。146.债权人行使撤销权必须符合法定要件撤销权制度的设立旨在保全或恢复债务人的财产，从而保障实现债权人的债权，但是债权人行使撤销权必须符合法定要件，如果债务人的转让行为没有对债权人造成损害，那么债权人就不能行使撤销权。147.表见代理的本人可对代理人行使追偿权在表见代理中，代理人的代理行为在善意无过失的相对人与被代理人之间产生有权代理的法律后果。但是，就被代理人与代理人之间的内部关系而言，代理人的代理行为在本质上仍然属于无权代理。因此，如果代理人的代理行为给被代理人造成损失的，那么在被代理人向相对人承担民事责任后，即可以就该损失向代理人行使追偿权。148.托运人自装铁路运输发生货损应负举证责托运人组织装车的铁路运输发生货损，如到站时货车外观无异状，则托运人（或收货人）应举证证明货损发生在运输过程中，或证明交付运输时货物是符合运输条件的，否则承运人不承担赔偿责任。149.人身保险合同不适用损失赔偿原则人身保险的标的是人的寿命和身体，保险利益为人的人格利益。投保人发生死亡、伤残等事故，对其本人及家庭所带来的损失不仅是经济上的损失，更重要的是精神上的损害。因此，人身保险合同不应适用利益补偿原则。但是，法律并不禁止当事人在人身保险合同中约定实行损失赔偿原则。150.陈武庞诉中国农业银行睢宁县支行金融服务合同案储户在银行营业大厅被抢，虽然发生在金融服务合同成立之前，但缔约双方产生了信赖利益。信赖利益受到侵害，金融机构应当承担责任，此责任为缔约过失责任。151.出票人将已签名的空白票据交付他人应认定授予持票人补充权出票人将仅欠缺收款人名称的空白支票交付他人，空白票据的持票人是补充权人。出票人对补充权人滥用补充权的，可以提出抗辩，但负有举证责任。出票人举证不能的，补充权人在票据上的补记内容视为符合出票人的授权意图，由出票人承担票据责任。152.合同解释应坚持客观主义与主观主义相结合船舶承租双方因合同的条款发生争议时，对合同的解释仍应依照我国合同法第一百二十五条规定的合同解释规则和方法进行。本案争议的焦点是涉案定期租船合同是否为附条件的合同，特点是该合同与另一份光船租赁合同之间存在紧密的联系。因此，法院在解释合同争议条款中，坚持以现代合同理论关于合同是当事人相互信赖的关系契约，诚信为合同缔结与履行的最重要原则等观点，分别运用了客观主义和主观主义的方法，并契合了体系解释的规则，最终认定讼争合同为附生效条件的合同。153.放弃诉讼时效抗辩权则债务承担人应承担相关责任债务承担系第三人承担原债务人的债务，而非设定新债务，债的同一性并不丧失，故原债务人可以行使原债务人的诉讼时效抗辩权。但在债务承担人系原债务人清理单位的情况下，即使原债务已过诉讼时效期间，根据利益衡平原则，应推定该债务承担人在签订债务承担协议时知道或应当知道其承担的债务已过诉讼时效期间，从而应认定其已放弃原债务人的诉讼时效抗辩权。如果债权人在债务承担协议签订后的诉讼时效期内起诉，债务承担人基于原债务人的诉讼时效抗辩权提出的免除其清偿债务责任的抗辩理由不能成立。154.保险案件中不真正连带债务的承担裁判要旨保险事故非因被保险人的过错所引起，此时，发生保险合同关系及侵权关系的竞合，保险公司不能以被保险人无过错而主张免责。155.“信誉保险”实质是信誉担保按照《中华人民共和国保险法》第2条的规定，财产保险是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任的行为。本案中，天海房地产公司和乌鲁木齐保险公司多次在新闻媒体上刊登广告称：凡购买天海花园小区商品房的单位和个人均可享受“五年还本”，保险公司提供“五年还本”信誉保险。李会同等120人分别与天海房地产公司签订了《还本售房协议书》和《债权证明》并进行了公证，一次性支付了全部购房款，天海房地产公司与保险公司签订了还本信誉保险合同。后因中国人民保险公司对还本信誉保险提出异议，不予同意，天海房地产公司与保险公司在1个月后终止了该保险合同，因此，保险公司宣传的“信誉保险”并不构成当事人之间已经建立正规的财产保险关系，而是属于“信誉担保”性质的行为。保险公司的保险责任不成立，但应当承担因“信誉担保”而引出的过错赔偿责任。156.对沿海内河船舶保险“一切险”条款的理解保险事故是否属于“一切险”的责任范围，应以保险条款的约定为依据。如保险条款已对承保范围作了列明式规定，则不应对保险责任范围作扩大解释。保险条款属于格式条款，应当按照通常理解予以解释。157.人身保险合同不适用损失补偿原则损失补偿原则属于财产保险的基本原则，适用于财产保险合同，不适用于人身保险合同。因此，道路交通事故的受害人得到第三人赔偿后，不影响其以保险合同纠纷起诉保险公司，要求支付相关保险金。158.卖方对保理商未按时受偿的应收款负回购责任在有追索权的保理业务中，如果保理商在保理期间届满未足额受偿时可以直接对卖方行使追索权，卖方应对保理商未按时受偿的应收账款承担回购责任。159.重复投保各保险人如何承担责任重复保险后发生保险事故时，各保险人只在其比例范围内承担保险责任。被保险人以重复保险为依据要求获得超出实际损失和保险金额范围的利益，不应允许。上海160.保险合同中条款约定不明应如何理解在保险合同中对格式条款的理解发生争议的，应当按通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。161.保险公司明知投保人患病而承保不适用免责保险公司在明知投保人患病等事实的情况下，仍接受投保，应视其放弃了拒绝承保权，不影响投保。发生保险事故后，保险公司就不能再以投保人患病等理由拒付保险金。162.保险合同的“相应赔偿责任”系投保人实际所负责任保险合同中关于“保险人依据保险车辆驾驶人员在事故中所负的责任比例，承担相应的赔偿责任”的约定，应仅在机动车之间发生交通事故时适用。对于机动车与非机动车、行人之间发生交通事故的，保险公司“相应的赔偿责任”应是投保人实际所负的责任，而不应根据行政机关认定的事故责任比例分担。合同中的绝对免赔率（额）条款是保险经营中风险分散原则的体现，不属于免责条款的范畴，在提请投保人注意后，应具有效力。163.正确解释有争议的保险条款法院在处理涉及保险条款争议类纠纷案件中，首先应查明当事人对相关保险条款是否存在两种以上解释，以上解释是否均属于通常理解。依据合同法及保险法，肯定有利于被保险人和受益人的解释。164.投保人未尽危险增加通知义务应负不利法律后果财产保险合同中，投保人严重违背诚实信用原则，未履行保险法和保险合同中的保险标的危险程度增加通知义务而发生保险事故的，保险人可不负保险赔偿责任。165.保险公司应依保险合同全面履行赔付义务《机动车辆保险条款》（保监发[2000]16号）第十七条规定：“第三者责任事故赔偿后，对受害第三者的任何赔偿费用的增加，保险人不再负责。”从该条文内容看，明显含有免除保险人一方责任的意思，单方排除了投保人的合法权利，违反了公平原则，与我国合同法和保险法的相关规定相抵触，应为无效，在理赔实务中不应加以适用。因此，保险公司应根据其与被保险人之间保险合同的约定和保险法的有关规定，全面履行赔付义务。166.债务人与次债务人之间债务数额是否确定，不影响债权人行使代位权中国农业银行汇金支行诉张家港涤纶厂代位权纠纷案 裁判摘要债务人在债务到期后，没有以诉讼或者仲裁方式向次债务人主张债权，而是与次债务人签订协议延长履行债务期限，损害债权人债权的，属于合同法第七十三条规定的怠于行使到期债权的行为，债权人可以以自己的名义代位行使债务人的债权，债务人与次债务人之间的具体债务数额是否确定，不影响债权人行使代位权。167.巴拿马浮山航运公司诉中国人民保险公司青岛市分公司船舶保险合同纠纷案 裁判摘要船舶保险合同中对船舶碰撞是否包括间接碰撞未作解释，也未将间接碰撞列入保险人免责条款，被保险人主张保险人对间接碰撞事故承担保险赔偿责任的，应认定符合保险法和海商法的规定。我国与其他国家均有管辖权的案件，可向二国法院同时起诉168.郭叶律师行诉厦门华洋彩印公司代理合同纠纷管辖权异议案 裁判摘要对于我国人民法院和其他国家或者地区的法院都有管辖权的案件，一方当事人已向其他国家或者地区的法院起诉后，又向我国人民法院起诉的，如不违反民事诉讼法和我国参加的国际条约的管辖规定，人民法院可予受理。169.晋中市人民检察院诉刘国平挪用资金案 裁判摘要在无法查明企业经济性质的情况下，对企业负责人将企业资金转移到个人账户进行股票交易的行为，不应按刑法第二百七十二条第一款的规定认定为挪用资金罪。170.滕州市城郊信用社诉建行枣庄市薛城区支行票据纠纷案 裁判摘要根据担保法第七十六条的规定，当事人以银行汇票为质押凭证，以书面形式另行设定了该汇票的质权，且得到出票银行确认的，应认定汇票的质押有效。171.孟元诉中佳旅行社旅游合同纠纷案 裁判摘要一方当事人提出解除合同后，在未与对方协商一致的情况下，拒绝对方提出减少其损失的建议，坚持要求对方承担解除合同的全部损失，并放弃履行合同，致使自身利益受到损害的，应自负全部责任。172.顾骏诉上海交行储蓄合同纠纷案 裁判摘要依照商业银行法第六条的规定，商业银行应当对利用自助银行和ATM机实施的各种犯罪承担防范责任。犯罪分子以在自助银行门禁系统上安装盗码器的方法，窃取储户的银行卡信息和密码造成储户损失的，如储户无过错，商业银行应承担赔偿责任。173.常州新区工行诉康美公司借款合同纠纷案 裁判摘要根据担保法第七十五条第（四）项规定，以出口退税账户托营的方式贷款，构成出口退税权利质押。贷款人在借款得不到清偿时，有权在借款人的出口退税款中优先受偿。174.信连华诉新港商业银行存单纠纷案 裁判摘要根据《最高人民法院关于审理存单纠纷案件的若干规定》第五条的规定，存单持有人的存单与金融机构的底单记载内容不符，如果存单是真实的，且金融机构只能提交单方制作的证据来抗辩存单，应当认定存单持有人与金融机构之间的存款关系的成立，金融机构根据存单承担兑付款项的义务。175.喻山澜诉工行宣武支行、工行北京分行不当得利纠纷案 裁判摘要根据民法通则第九十二条规定，金融企业在发放与行政机关行政管理职责相关的服务性集成电路卡时，违反收费管理办法，向当事人收取工本费以外的费用，构成不当得利。176.消费者对商品具有知情权刘雪娟诉乐金公司、苏宁中心消费者权益纠纷案裁判摘要根据消费者权益保护法第八条和产品质量法第二十七条的规定，化妆品经营者在限期使用的化妆品包装上虽标明注限用合格日期，但没有说明该日期的确切含义，造成消费者无法了解化妆品安全使用日期的，侵害了消费者的知情权。177.王保富诉三信律师所财产损害赔偿纠纷案 裁判摘要根据律师法第四十九条的规定，经律师见证的遗嘱因不符合法律规定的形式要件被确认无效，致使遗嘱受益人蒙受经济损失的，律师所在律师事务所应当承担过错赔偿责任。178.陈丽华等23名投资人诉大庆联谊公司、申银证券公司虚假陈述侵权赔偿纠纷案 裁判摘要根据《关于审理证券因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》，上市公司的实际控制人以上市公司名义实施虚假陈述行为给投资人造成损失，投资人只起诉上市公司的，上市公司应当先行承担赔偿责任，然后再向实际控制人追偿。证券承销商、证券上市推荐人知道或者应当知道上市公司虚假陈述而不予纠正或者不出具保留意见的，构成共同侵权，对投资人的损失承担连带责任。投资人以自己受到虚假陈述侵害为由，对虚假陈述行为人提起民事赔偿诉讼的，必须以有关机关的行政处罚决定或者人民法院的刑事裁判文书为依据。此类案件的诉讼时效，应当从有关机关的行政处罚决定或者人民法院的刑事裁判文书公布之日起算。179.江苏外企公司诉上海丰泰保险公司海上货物运输保险合同纠纷案 裁判摘要被保险人在投保时至保险合同成立前，未向保险人告知其所知或者在通常业务过程中应知的、足以影响保险人作出是否承保以及如何确定保险费决定的一切重要情况，违反了最大诚信原则，保险人可以因此宣告保险合同无效。180.李金华诉立融典当纠纷案 裁判摘要绝当后，消灭当户基于典当合同对当物的回赎权，既不违反法律规定，也符合典当行业的惯例和社会公众的一般理解。181.口福食品公司诉韩国企业银行、中行核电站支行信用证纠纷案 裁判摘要信用证欺诈是指信用证受益人在根本无货或者质量低劣无法交货的情况下，单独或与他人恶意串通，伪造符合信用证要求的一种或几种单据，从开证行骗取信用证项下货款，从而使开证申请人遭受经济损失的行为。开证行如无证据证明信用证项下单据是受益人单独或与他人恶意串通伪造的，目的是从开证行骗取信用证项下款项，且该伪造行为已经给开证申请人造成了实质性损害，不能援引信用证欺诈例外原则拒付信用证项下款项。182.周培栋诉江东农行储蓄合同纠纷案 裁判摘要对于商业银行法规定的保证支付、取款自由、为储户保密应当进行全面理解。保证支付不仅是指银行不得拖延、拒绝支付，还包括银行应当以适当的方式履行支付义务；取款自由，不仅包括取款时间、取款数额上的自由在有柜台和自动取款机等多种取款方式的情况下，还应当包括选择取款方式的自由；为储户保密不仅是指银行应当对储户已经提供的个人信息保密，也包括应当为到银行办理交易的储户提供必要的安全、保密的环境。183.银行如果没有履行上述义务，即构成违约，应当承担相应违约责任。百花公司诉浩鑫公司买卖合同纠纷案 裁判摘要一、根据担保法第四十九条第一款和《关于适用“中华人民共和国担保法”若干问题的解释》第六十七条，在未通知抵押权人和未告知受让人的情况下，抵押人转让已办理登记的抵押物，只要抵押人转让后向抵押权人清偿了债务，或者受让人在得知受让物上有抵押权后代抵押人清偿了债务，使物上设定的抵押权消灭，转让行为仍可以有效。二，能够援引担保法第四十九条第一款规定来主张转让行为无效的，应当是合法权益受到损害的抵押权人或者受让人，不是不履行此款规定通知、告知义务的抵押人。抵押人提起诉讼主张确认转让行为无效的，在确保抵押权实现的前提下，其诉讼请求应当驳回。184.郭景忠诉天泰公司、蓝星公司买卖合同纠纷案 裁判摘在买卖合同纠纷中，被告以订立该买卖合同的经手人因涉嫌经济犯罪被刑事拘留为由，主张先中止审理买卖合同纠纷，等待刑事案件处理结果，但对其与原告之间的买卖合同关系，却不能用证据来否定真实存在，该诉讼主张不能成立。如何确定旅游服务机构对游客负有的“合理限度范围内的安全保障义务”185.吴文景、张恺逸、吴彩娟诉厦门市康健旅行社有限公司、福建省永春牛姆林旅游发展服务有限公司人身损害赔偿纠纷案裁判摘要一、旅游服务机构及其导游对自然风险的防患意识应当高于游客，且负有保障游客安全的责任，应以游客安全第一为宗旨，依诚实信用原则并结合当时的具体情况对是否调整行程作出正确判断。导游不顾客观存在的危险，坚持带游客冒险游玩，致游客身处险境，并实际导致损害结果发生的，其所属的旅游服务机构应当承担相应的民事责任；游客遇险或者受到伤害后，相关旅游服务机构应当尽最大努力及时给予救助，旅游服务机构未尽到救助义务，导致损害结果扩大的，应当承担相应的民事责任；二、树林折断致人损害的，除存在树林的所有人或管理人已尽到维护、管理义务，或者损害结果的发生系因不可抗力所致，或者受害人因自己的过错造成损害等三种情形外，树林的所有人或管理人应当承担赔偿责任；三、根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款的规定，二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。186.李思佳诉西陵人保公司人身保险合同纠纷案 裁判摘要一、根据保险法第九十二条第二款规定，意外伤害保险属于人身保险，不适用财产保险中的“损失补偿原则”。二、保险合同中有保险人责任免除条款的，在订立保险合同时，保险人应当向投保人明确说明；未明确说明的，该条款不产生效力，保险公司应当按照合同约定理赔。187.连云港外代公司诉连云港港务局、港明实业公司、港明贸易公司无单放货侵权赔偿纠纷案 裁判摘要一、港口经营人根据与作业委托人的合同，对进口货物负有部分监管职责。为了履行这一职责，港口经营人在交付货物时，应当对提货单进行审查，审查内容仅限于审查提货单上有无海关同意放行章。对提货单的持有人是否为单上记名的收货人或其代理人，港口经营人没有审查义务。二、提货单一经开出，就等于承认持单人有提货权利。港口经营人根据提货单上的海关同意放行章，将货物交付给提货单的持有人，是正常放货行为，不存在过错。三、明知只有凭正本提单才能提取货物，却以虚假理由从承运人或者承运人的代理人处商借提货单，然后用该提货单办理提货手续，是以非法手段侵占他人财产的行为，依照海商法第七十一条、民法通则第一百一十七条规定，行为人应当对由此给他人造成的经济损失承担侵权赔偿责任189.张志强诉徐州苏宁电器有限公司侵犯消费者权益纠纷案 裁判摘要商品经营者为消费者提供商品或服务时，应当遵循诚实信用原则，消费者亦有权知悉其所购买、使用的商品或接受的服务的真实情况，在侵犯消费者权益纠纷案件中，消费者主张商品经营者提供的商品存在品质问题，并提供了相应证据的，商品经营者如主张该商品不存在品质问题应对其主张承担举证责任。190.阿卜杜勒?瓦希德诉东方航空公司国际航空旅客运输合同纠纷案 裁判摘要根据本案所适用的国际公约的规定，由一家航空公司出票并实际承运部分航程、另一家航空公司实际承运另一部分航程的航空旅客运输，该两家航空公司并非航空法人上连续运输关系。旅客追究实际承运人所承运航程的责任时，可以选择起诉对象。被起诉的一家航空公司申请追加另一家航空公司参加诉讼的，法院可以根据审理案件的实际需要、诉讼成本、旅客维权的便捷性等因素决定是否准许。旅客支付了足额票款，航空公司就要为旅客提供完整的运输服务；旅客购买了打折机票，航空公司当然也可以相应地取消一些服务。但是，航空公司在打折机票上注明“不得退票，不得转签”，只是限制购买打折机票的旅客由于自身原因而退票和转签，不能剥夺旅客在支付了票款后享有的按时乘坐航班抵达目的地的权利。当不可抗力造成航班延误，致使航空公司不能将换乘的旅客明确告知到达目的地以后是否提供转签服务，以及在其不能提供转签服务时旅客应当如何办理旅行手续。根据《1955年在海牙修改的华沙条约》第十九条、第二十条一款规定，航空公司不尽此项义务或者不能证明自己已尽此项义务，而给换乘旅客造成损失的，应当承担赔偿责任191.家园公司诉森得瑞公司合同纠纷案 裁判摘要合同的显失公平，是指合同一方当事人利用自身优势，或者利用对方没有经验等情形，在与对方签订合同中设定明显对自己一方有利的条款，致使双方基于合同的权利义务和客观利益严重失衡，明显违反公平原则。双方签订的合同中设定了某些看似对一方明显不利的条款，但设立该条款是双方当事人真实的意思表示，其实质恰恰在于衡平双方的权利义务。在此情形下，合同一方当事人以显失公平为由请求撤销该合同条款的，不应予以支持。192.中国人民财产保险浙江省分公司诉上海瀚航集运有限公司海上货物运输合同货物灭失代位求偿纠纷案 裁判摘要一、根据海商法第五十一条的规定，海上货物运输合同的承运人对于在其责任期间内发生火灾事故造成货物灭失或者损坏的，不负赔偿责任。这里的“承运人”是指本人或者委托他人以本人名义与托运人订立海上货物运输合同的人。二、根据海商法第四十六条的规定，承运人对集装箱的货物的责任期间，是指从装货港接收货物时起至卸货港交付货物时止，货物处于承运人掌管之下的全部期间。本案火灾发生在承运人责任期间之内，并且火灾的发生并非由于承运人本人的过失所造成。因此，承运人得以免责。193.杨树岭诉中国平安财产保险股份有限公司天津市坻支公司保险合同纠纷案 裁判摘要一、“家庭成员”、“直系血亲”、“亲属”等均为法律概念，经营业务的保险公司无权对上述法律概念随意进行解释。“家庭”在法律上等于同于户籍，“家庭成员”是指在同一户籍内永久共同生活，每个成员的经济收都作为家庭共同财产的人。“家庭成员”与“直系血亲”、“亲属”并非同一概念，具有直系血亲关系的人不一定互为家庭成员。二、根据保险法第十八条的规定，保险合同中规定有关于保险人责任免除条款的，保险人在订立合同时应当向投保人明确说明，未明确说明的该条款无效。所谓“明确说明”，是指保险人在与投保人签订保险合同之前或者签订保险合同之时，对于保险合同所约定的免责条款，除了在保险单上提示投保人注意外，还应当对有关免责条款的概念、内容及其法律后果等以书面或者口头形式向投保人或其代理人作出解释，以使投保人明了该条款的真实含义和法律后果。194.冯跃顺诉光大永明人寿保险有限公司保险合同纠纷案 裁判摘要根据保险法第九十二条第二款的规定，意外伤害保险属于人身保险，不适用财产保险中的“损失补偿原则”。被保险人或者受益人从实施致害行为的第三者处获得侵权赔偿后，仍然可以向保险人主张保险理赔，保险人不得以被保险人或者受益人已经获得赔偿为由拒绝履行理赔责任。195.仲崇清诉上海市金轩大邸房地产项目开发有限公司合同纠纷案 裁判摘要预约合同，一般指双方当事人为将来订立确定性本合同而达成的合意。预约合同生效后，双方当事人均应当按照约定履行自己的义务。一方当事人未尽义务导致本合同的谈判、磋商不能进行，构成违约的，应当承担相应的违约责任。196.何丽红诉中国人寿保险股份有限公司佛山市顺德支公司、中国人寿保险股份有限公司佛山分公司保险合同纠纷 裁判摘要一、基于保险合同的特殊性，合同双方当事人应当最大限度的诚实守信。投保人依法履行如实告知义务，即是最大限度诚实守信的一项重要内容。根据《中华人民共和国保险法》第十七条的规定，投保人在订立保险合同前，应当如实回答保险人就保险标的或者被保险人的有关情况作出的询问，如实告知影响保险人对是否承保以及如何设定承保条件、承保费率做出正确决定的重要事项。对于投保人故意隐瞒事实，不履行如实告知义务的，或者因过失未履行如实告知义务，足以影响保险人决定是否同意承保或者提高保险费率的，保险人有权解除保险合同，并对于保险合同解除前发生的保险事故不承担赔偿或者给付保险金的责任。二、如果保险人在明知投保人未履行如实告知义务的情况下，不是进一步要求投保人如实告知，而是仍与之订立保险合同，则应视为其主动放弃了抗辩权利，构成有法律约束力的弃权行为，故无权再以投保人违反如实告知义务为由解除保险合同，而应严格依照保险合同的约定承担保险责任。197.王永胜诉中国银行股份有限公司南京河西支行储蓄存款合同纠纷案 裁判摘要犯罪分子利用商业银行对其自助柜员机管理、维护上的疏漏，通过在自助银行网点门口刷卡处安装读卡器、在柜员机上部安装摄像装置的方式。窃取储户借记卡的卡号、信息及密码，复制假的借记卡，将储户借记卡账户内的钱款支取、消费的，应当认定商业银行没有为在其自助柜员机办理交易的储户提供必要的安全、保密的环境，构成违约。储户诉讼请求商业银行按照储蓄存款合同承担支付责任，商业银行以储户借记卡内的资金短少是由于犯罪行为所致，不应由其承担民事责任为由进行抗辩的，对其抗辩主张人民法院不予支持。198.上海市弘正律师事务所诉中国船舶及海洋工程设计研究院服务合同纠纷案 裁判摘要当事人在诉讼过程中自愿接受调解、和解，是对自身权益的处分，是当事人依法享有的诉讼权利。律师事务所及其律师作为法律服务者，在接受当事人委托代理诉讼事务中，应当尊重委托人关于接受调解、和解的自主选择，即使认为委托人的选择不妥，也应当出于维护委托人合法权益的考虑提供法律意见．而不能为实现自身利益的最大化，基于多收代理费的目的，通过与委托人约定相关合同条款限制委托人接受调解、和解。上述行为不仅侵犯委托人的诉讼权利。加重委托人的诉讼风险，同时也不利于促进社会和谐，违反社会公共利益，相关合同条款亦属无效。199.江苏里下河地区农业科学研究所诉宝应县天补农资经营有限公司侵犯植物新品种权纠纷案 裁判摘要知识产权中的权利用尽原则，是指专利权人、商标权人或著作权人等知识产权权利人自行生产、制造或者许可他人生产、制造的权利产品售出后，第三人使用或销售该产品的行为不视为侵权。权利用尽原则是对知识产权权利行使的一种限制制度，目的在于避免形成过度垄断，阻碍产品的自由市场流通，影响社会生产的发展和进步，同时也是对他人依法行使自己合法所有的财产权利的保护。我国对于植物新品种权的保护适用权利用尽原则，他人在市场上合法取得作为商品的植物新品种繁殖材料后再进行销售或者使用的，不构成侵权。200.韩龙梅等诉阳光人寿保险股份有限公司江苏分公司保险合同纠纷案 裁判摘要保险法第十七条第一款规定：“订立保险合同，保险人应当向投保人说明保险合同的条款内容，并可以就保险标的或者被保险人的有关情况提出询问，投保人应当如实告知。”保险人或其委托的代理人出售“自助式保险卡”未尽说明义务，又未对相关事项向投保人提出询问，自行代替投保人激活保险卡形成数据电文形式的电子保险单，在保险合同生效后，保险人以电子保险单内容不准确，投保人违反如实告知义务为由主张解除保险合同的，人民法院不予支持。201.蔡红辉诉金才来信用卡纠纷案 裁判摘要银联卡特约商户在受理有预留签名的银联信用卡消费时，应当根据其与发卡银行之间的约定以及中国人民银行《银行卡联网联合业务规范》的规定，核对持卡人在交易凭证上的签字与信用卡签名条上预留的签字是否一致。未核对签名造成持卡人损失的，应承担相应的赔偿责任。信用卡所有人为信用卡设置了密码，但因自身原因导致密码泄露的，可以适当减轻特约商户的赔偿责任。202.梅州市梅江区农村信用合作联社江南信用社诉罗苑玲储蓄合同纠纷案 裁判摘要一、根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项的规定，违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第十四条规定，所谓强制性规定是指效力性强制性规定。仅是针对特定主体的对内管理行为、不涉及公共利益的规定，不属于效力性强制性规定，违反该规定不能导致合同无效。二、银行作为专业金融机构，对于关乎储户切身利益的内部业务规定，负有告知储户的义务。如银行未向储户履行告知义务，当双方对于储蓄合同相关内容的理解产生分歧时，应当按照一般社会生活常识和普遍认知对合同相关内容作出解释，不能片面依照银行内部业务规定解释合同内容。203.段天国诉中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司保险合同纠纷案 裁判摘要根据2002年修订的《中华人民共和国保险法》第十七条第一款、第十八条的规定，订立保险合同，保险人应当向投保人说明保险合同的条款内容。保险合同中规定有关于保险人责任免除条款的，保险人在订立保险合同时应当向投保人明确说明，未明确说明的，该条款不产生效力。据此，保险人有义务在订立保险合同时向投保人就责任免除条款作出明确说明，前述义务是法定义务，也是特别告知义务。如果保险合同当事人对保险人是否履行该项告知义务发生争议，保险人应当提供其对有关免责条款内容做出明确解释的相关证据，否则该免责条款不产生效力。204.以合法形式掩盖非法目的将导致合同无效 甘肃省科技风险投资有限公司与上海方大投资管理有限公司委托理财合同纠纷案裁判摘要我国《合同法》第52条规定，有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。我国相关金融法律、行政法规规定，企业之间禁止相互借贷并收取固定利息收益，所以当事人双方以进行委托资产管理的形式掩盖其私下借贷的非法目的签订的合同无效。合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承205.合同条款的无效对整个合同效力的影响 亚洲证券有限责任公司与湖南省青少年发展基金会、长沙同舟资产管理有限公司委托理财合同纠纷案裁判摘要本案委托理财协议所约定的年10％的固定回报率属于保底条款。尽管该保底条款是资金委托管理协议双方以意思自治的形式对受托行为所设定的一种激励和制约机制，但该条款致使双方民事权利义务严重失衡，既不符民法上委托代理的法律制度构成，亦违背民法的公平原则。按照《合同法》的规定，该保底条款无效。一般而言，合同中部分条款无效并不导致整个合同的无效。但是，在本案中，保底条款应属委托理财协议之目的条款或核心条款，不能成为相对独立的合同无效部分。换言之，该项保底条款的无效使得整个委托理财协议的目的无法达到，因此，保底条款无效应导致委托理财协议整体无效。206.规避法律强制性规定的合同无效 新疆丰盛投资有限公司与新疆亚鑫国际经贸股份有限公司合同纠纷案裁判摘要按照《中华人民共和国货物进出口管理条例》的规定，禁止买卖货物进出口配额证明。本案双方当事人一方以人脉关系“搞配额”，另一方利用自己的进出口资质名义上申请配额，而“搞配额”的一方欲最终自己使用配额，出让配额的一方则取得一定的（代理）费用，双方显然系违规“跑配额”。由此，双方签订的《补充协议》与《合作协议》刻意规避我国货物进出口管理的强制性规定，系无效合同。207.以资抵债合同的效力 甘肃省石油供销总公司与兰州市红古区人民政府、兰州市红古区红古乡人民政府以资抵债协议纠纷案裁判摘要以资抵债属于清偿债务的一种方式，通过债务人将其特定资产作价移转给债权人，从而清偿其对债权人负有的相应债务。只要合同双方的意思表示真实，协议内容不违反国家法律的强制性规定，便为有效合同。合同一方不能因为事后经营抵债的资产不成功便质疑原以资抵债合同的有效性。208.撤销合同的法定事由 西乌珠穆沁旗道伦达坝铜矿开发有限公司与西乌珠穆沁旗鑫源矿业开发有限责任公司探矿权转让合同纠纷案裁判摘要一方当事人以合同订立过程中存在乘人之危为由主张撤销合同的，应当对存在乘人之危承担举证责任。该当事人未能提供充分证据予以证明的，对其主张，人民法院不予支持。209.合同无效的认定 上海民生投资有限公司与吉林省东力综合投资（集团）有限公司委托理财纠纷案裁判摘要企业从事委托理财业务应当取得证券监管部门的特别许可，受托人必须取得相应的委托理财资质，并接受必要的监督管理。本案中，受托人东力公司不具有从事该项资产管理经营活动的资格，故认定其与民生公司签订的《资产委托管理合同》为无效合同并无不当。210.合同撤销权的行使条件与行使程序 陈晓华与浙江省东阳第三建筑工程有限公司、西宁华裕房地产开发有限公司欠款纠纷案裁判摘要诉讼请求的提出必须在法律规定的期限内，故在二审审理过程中，当事人提出增加新的诉讼请求的，人民法院将依法不予审理。可撤销的合同是意思表示不真实的合同，撤销权的行使使已生效的合同归于无效。并且，依据《合同法》的相关规定，当事人行使合同撤销权必须向人民法院提出请求，否则人民法院不能主动撤销已成立的合同。已经成立的合同中加盖了单位的公章和个人的名章，并且还有单位法定代表人的签字，现还款人主张加盖的单位公章和个人名章系被擅自加盖，要求依法撤销该合同，人民法院将依法不予支持。因为即使单位公章和个人名章系被擅自加盖，但是法定代表人在还款协议上签字，构成法定代表行为，也能满足合同成立的法定要件，故可以认定该合同依法成立。211.合同无效的法定情形 陕西精典投资有限公司、西安西北实业（集团）有限公司返还股权转让款债务纠纷案裁判摘要本案中，第三人明知代理人的代理行为已经超越了代理权限，仍与其订立合同，损害了被代理人的利益，被代理人对此合同拒绝予以追认。根据《合同法》第五十一条的规定，该合同无效。212.登记手续对合同效力的影响 中国黄金集团公司与莱州市仓上金矿、莱州金仓矿业有限公司偿还黄金基金纠纷案裁判摘要因政府及所属主管部门对企业国有资产调整、划拨过程中引起的相关国有企业之间的纠纷，应由政府或所属国有资产管理部门处理。对当事人提起的民事诉讼，人民法院不予受理。工商登记只是股权变更的公示方式，只影响股权变更的外部效力，对双方的内部关系不产生影响。当事人没有办理工商变更登记的，不影响该股权变动合同的效力。213.主合同效力对担保合同效力的影响 天津中盈集团有限公司、新疆龙岭实业有限公司与新疆生产建设兵团供销合作总公司、新疆龙元乳业有限公司企业收购合同纠纷案裁判摘要由于龙岭公司知晓供销公司将供销大厦地下一层抵押给中国工商银行乌鲁木齐市经二路支行的事实，所以收购合同的订立过程中不存在欺诈的情形，属于依法订立并应当生效的合同。担保合同为担保人与债权人依照真实意思表示自愿订立，在主合同有效的前提下，担保合同自成立时发生效力，担保人应当依法履行担保责任。214.债权人撤销权行使的条件及委托合同的认定 梁清泉与襄樊豪迪房地产开发有限公司、雷鸣委托合同及撤销权纠纷案裁判摘要委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同，受托人应当按照委托人的指示处理委托事务。受托人违反合同约定的内容，超越权限给委托人造成损失的，应当赔偿损失。民事法律行为的委托代理，可以用书面形式，也可以用口头形式。法律规定用书面形式的，应当用书面形式。无论是否为一人公司，均不影响其具有独立的法人人格。公司与股东是不同的民事主体，公司财产独立于股东的自有财产，即使公司接受了股东的财产，也不构成公司对股东的债务承担共同责任的理由。因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。215.价格变动对合同履行的影响及以物抵债的法律效力 辽宁容川房地产发展有限公司与沈阳万宝物资有限公司买卖合同纠纷案裁判摘要买卖合同签订后，卖方在履约过程中不断提高所供商品的价格，其行为是否正当、合理，不仅要考察当事人之间的实际履约行为以判断其真实意思，更要结合该特定历史时期相关商品的市场行情这一背景事实来加以判断。买卖合同履行中，双方以实物抵债的方式折抵部分债务但并未另行签订代物清偿协议，该类情况下，认定代物清偿协议存在与否，应综合考察当事人的诉辩理由、相关的履行行为以及经济生活中债权人接受代物清偿的一般做法等因素。案件审理过程中，因当事人的原因导致双方的债权债务数额不断发生变化，应依管辖恒定的基本法理，以提起诉讼之日作为固定双方当事人债权债务数额的基准日。对其后发生的变化，可由当事人在执行程序中主张抵销，也可由当事人另案诉讼。216.建设工程设计合同在工程可行性研究阶段因各种原因发生设计任务、内容、对象的调整，并不意味着原有可行 浙江交通勘察设计有限公司与临安通达交通实业有限公司、临安顺达交通实业有限公司、临安市交通局建设工程设计合同纠纷案裁判摘要原审判决认定交通设计公司与通达公司、顺达公司签订的建设工程设计合同依法有效，对此交通设计公司与国资公司均未提出上诉，交通局在答辩意见中主张该合同无效但未提起上诉。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十一条的规定，对原审判决关于建设工程设计合同依法有效的认定应予维持。在工程可行性研究阶段因各种原因发生设计任务、内容、对象的调整是可以预见且经常发生的，但必要的调整并不意味着原有的可行性研究工作需要整体重新进行。交通设计公司与发包方在建设工程设计合同中并未就因研究内容调整影响可行性研究工作时如何收费的问题作出特别规定。故原审法院依照合同约定和国家有关规定确定本案可行性研究报告的费用并无不当。交通设计公司在交付初步设计文件后未获得相应报酬或经济赔偿，其利息损失是显而易见的。初步设计费用系公路建设过程中产生的费用，属于公路建设、经营过程中产生的经营性亏损，国资公司应按照该约定承担上述债务。国资公司赔偿交通设计公司相关损失后可根据资产转让合同的相关约定向相关责任主体进行追偿。交通局不是本案建设工程设计合同中的当事人，其作为行政机关在项目法人没有确立的情况下，致函交通设计公司告知本案所涉的设计合同无法继续履行并无不当，不构成交通局承担民事责任的理由。交通局在本案中的具体行政行为是否合法，不属民事诉讼审理范围。217.约定不明确，合同义务的履行顺序 湖南全洲药业有限公司与清华紫光古汉生物制药股份有限公司总经销合同纠纷案裁判摘要涉案协议对双方之间义务的履行顺序约定不明确的，依据合同法第六十六条的规定，双方负有同时履行义务。对于供货方以经销方不履行为铺底货物提供担保义务为由主张经销方构成根本违约，其终止供货并解除经销协议符合协议约定的，人民法院不应支持。对于经销协议约定不明确的条款，双方应当协商解决，协商不成时应当依据公平原则并考虑事实状况合理履行。供货方在双方对约定不明确的条款应当如何履行发生争议、协商解决未果并且在经销方已经做了部分工作的情况下，拒绝履行足额提供铺底货物的义务，且提出解除经销协议的行为，违反了协议约定，致使协议不能继续履行，经销方订立协议的目的不能实现。对于经销方要求解除经销协议，由供货方赔偿其损失的请求，人民法院应当支持。218.合同主体变更对合同履行的影响以及违约金的认定 甘肃皇台酿造（集团）有限责任公司与史文培、北京皇台商贸有限责任公司互易合同纠纷案裁判摘要在实践中，企业的名称、所有制形式的变更通常会带来相应的工商登记变更，由于主体上的承继关系，变更前企业的合同权利义务一并概括移转给变更后的企业。本案中“北京建昊实业公司”关于《易货协议》的相应权利义务一并移转至“北京建昊投资集团有限公司”。因此，合同一方甘肃皇台基于《易货协议》的签订方并非建昊投资从而拒绝向其履行货物交付义务的主张不能成立。合同法第一百一十四条规定的违约金制度已经确定违约金具有“补偿和惩罚”双重性质，该条第二款明确规定“约定的违约金过分高于造成损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”，据此应当解释为只有在“过分高于造成损失”的情形下方能适当调整违约金，而一般高于的情形并无必要调整。并且，是否“过分高于造成损失”需由合同当事方举证主张。219.供电方中断供电的通知义务 山西省永济市电力铁合金有限公司与山西省永济兴达实业有限公司供用电合同欠款纠纷案裁判摘要铁合金公司逾期不交付电费，供电人兴达公司可以中止供电，但应履行催告程序。兴达公司在中止供电之前未能向铁合金公司明确催告期限，说明停电时间，在没有通知用电方的情况下即中止供电，不仅给铁合金公司造成实际损失，也直接导致铁合金公司停产。自2004年3月至今，在长达三年的时间里，铁合金公司因无其他可用电源，无法恢复生产，机器、设备等固定资产闲置，损失较大。综合本案的实际情况以及双方的过错责任，双方应对尚欠电费按比例分担。220.超过法定期限未行使撤销权的法律后果 深圳市蒲公堂信息咨询服务有限公司与深圳市南山区投资管理公司、深圳市科汇通投资控股有限公司撤销权纠纷案裁判摘要我国公司法并未明确规定股权转让合同是否以工商变更登记为生效条件。尽管新《公司法》第三十三条规定“登记事项发生变更的，应当办理变更登记”，新《公司登记管理条例》第三十五条规定“有限责任公司股东转让股权的，应当自转让股权之日起30日内申请变更登记”，但并不能从上述规定中得出工商登记是股权转让的生效要件。就股权转让行为的性质而言，股权转让实质上是在公司内部产生的一种民事法律关系，股权转让合同签订后，是否办理工商变更登记，属于合同履行问题。就股权转让行为的外部效果而言，股权的工商变更登记仅为行政管理行为，该变更登记并非设权性登记，而是宣示性登记，旨在使公司有关登记事项具有公示效力。因此，是否进行工商变更登记对股权转让合同的效力问题不应产生影响，工商登记并非股权转让合同效力的评价标准。质言之，股权转让合同签订后，是否办理工商变更登记，不应导致股权转让行为是否生效或有效问题，仅应产生当事人是否违约以及是否具备对抗第三人效力的问题。债权人撤销权是一种兼具实体权利和程序权利双重性质的民事权利。根据本院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第八条关于“合同法第七十五条规定的‘五年’为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定”之规定，可以认为，债权人撤销权的五年行使期间在性质上类似于除斥期间，因此债权人撤销权属于一种实体权利，债权人未在法律规定的行权期间内行使，便发生消灭实体权利的效果。同时，债权人撤销权亦兼具程序权利的特点，即债权人须通过诉讼方式请求法院撤销债务人侵害债权的行为，故而债权人撤销权也是一种在法律规定期间内通过诉讼请求人民法院保护其权利的程序上的请求权，即债权人未在法律规定的期间内行使撤销权，便丧失通过诉讼程序获得救济的胜诉权乃至起诉权。因此，债权人未在法定期间内行使撤销权，既可消灭实体权利，亦可消灭程序权利。正是因为债权人撤销权兼具实体权利和程序权利双重性质，导致人民法院在审理债权人撤销权诉讼过程中，必然涉及实体和程序两个方面的不可分离的审查，也自然要综合适用实体法律和程序法律。221.撤销权法定期间的起算 中国工商银行蒙阴县支行与山东省蒙阴棉纺织有限公司、山东恒昌集团股份有限公司撤销财产转让合同纠纷案裁判摘要当事人起诉要求认定合同无效，人民法院判决驳回诉讼请求，同时告知其可以提起撤销权之诉。当事人提起撤销权之诉后，人民法院又以撤销权超过法定期间为由驳回其诉讼请求不当。在这种情况下，在撤销权法定期间的起算问题上应作出有利于积极主张权利的债权人的解释，其知道或应当知道撤销事由之日应为人民法院告知其可以提起撤销权之诉的判决作出之日。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款规定：“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中债权人主张债务人以不合理的低价向第三人转让财产，对其债权造成损害，要求人民法院撤销该转让行为。根据上述规定，债权人应承担举证责任，证明债务人与第三人之间构成以明显不合理的低价转让资产，且应证明经过该资产转让行为，债务人已无力以其资产承担相应债务。在没有直接证据证明上述事实的情况下，债权人申请进行司法审计和评估，但未按时交纳审计评估费用，应视为其撤回司法审计评估申请。当此情形，该债权人应承担举证不能的法律后果。222.代位权行使的条件 世纪证券有限责任公司、南昌市人民政府与中房集团南昌房地产开发总公司欠款代位权纠纷案裁判摘要根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十一条关于“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：……（三）债务人的债权已到期……”的规定，本案中，由于中房公司对南昌市政府是否享有到期债权的事实并不确定，故世纪证券对南昌市政府提起的代位权诉讼不能成立，世纪证券要求判决南昌市政府向其清偿中房公司欠其的9347.485万元债务的上诉请求，因证据不足，法院不予支持。223债权人代位权的行使 中国长城资产管理公司长沙办事处与成功控股集团有限公司、酒鬼酒股份有限公司、湖南湘泉集团有限公司代位权纠纷案裁判摘要代位权诉讼是《中华人民共和国合同法》赋予债权人保护其债权不因债务人怠于行使权利造成损害的诉讼权利。在民事诉讼的普通程序中，当事人提出代位权诉讼只要符合《中华人民共和国合同法》和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》的相关规定，人民法院即应受理并依法保护债权人的权利。但是，本案中行使代位权要受到限制。这是由于：第一，代位权行使的标的是债务人对次债务人的债权，在债务人进入破产程序后，这一债权将作为债务人的破产财产，由全体债权人公平受偿。代位权行使的目的是使债权人的债权得到个别清偿，这在普通程序中当无问题，但在破产程序中，将直接影响到其他债权人的利益，违反了破产程序债权人公平受偿的原则。第二，破产程序具有追回债务人对外债权的功能。其一，最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》（以下简称《规定》）第五十条规定的清算组的职责包括“回收破产企业的财产，向破产企业的债务人、财产持有人依法行使财产权利”，清收债务人财产是清算组应尽的职责；其二，《规定》第五十一条第二款还规定了“清算组有损害债权人利益的行为或者其他违法行为的，人民法院可以根据债权人的申请或者依职权予以纠正”，如果清算组对应当回收的财产不予回收，且在债权人提出后，又作出不予回收的决定，债权人可以依据《规定》第五十二条的规定申请人民法院裁定撤销该决定，上述规定保证了债权人对清算行为实施有效的监督。第三，债权人对债务人以外的连带债务人提起诉讼并不为法律或司法解释所禁止，但此种诉讼的对象是基于个别债权的连带责任，其效果也是保护个别债权的实现，而代位权诉讼的标的是债务人对次债务人的债权，该项财产是对债务人全部债务的担保，不是对个别债务的担保，代位权诉讼与对债务人的保证人的诉讼有着根本的区别。224.行纪合同的履行与定金罚则的适用 中国农业银行与内蒙古乾坤金银精炼股份有限公司、中国农业银行个人业务部代销合同纠纷案裁判摘要代销合同属于行纪合同，是受托人以自己的名义为委托人代销商品、委托人支付报酬的合同。在代销合同的履行过程中，代销商品的所有权属于委托人，代销期间代销人对代销商品享有占有权。相应地，代销商品在代销期的市场销售风险也应由委托人承担。在没有当事人合同明确约定的情况下，不应依代销商品价值的高低，是否具有知识产权而改变代销商品的所有权归属和市场销售风险的承担原则。《中华人民共和国担保法》第八十九条规定：“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”该条款关于定金罚则的规定适用于不履行也适用于不完全履行。对于不完全履行债务的情况，人民法院可以对于未履行债务的部分适用定金罚则。根据《中华人民共和国担保法》第九十一条规定，定金不得超过主合同标的额20%。对于超过的部分，人民法院可以予以调整。225.合同责任由合同当事人承担而无涉及第三人的效力福州休曼电脑有限公司及福建省体育彩票管理中心与福建省体育局合作合同纠纷案裁判摘要合同责任应由合同当事人承担，对于合同当事人以外的第三人无约束力。本案争议的合作合同是由国家机关下属的非独立法人签订，此时该国家机关系合同当事人。但合同履行期间主体发生变更，由国家机关下属的事业单位法人取代国家机关成为合同的履行主体并续签合同，此时应由该事业单位法人承担合同责任。本案双方争议的是彩票发行合作合同。中国人民银行作为国家彩票发行监管机关，对彩票市场进行监督管理、行政处罚是其法定职责。中国人民银行福建省分行作出的《关于加强电脑彩票管理工作的通知》明确要求体彩中心必须立即纠正与休曼公司之间违规的合作方式。该通知无论从形式还是内容上看，都应视作行政监管部门的行政命令，体彩中心作为监管对象有义务遵照执行，其在省体委的主持下作出的解除与休曼公司合作合同的行为应视为因国家政策及政府命令致使合作终止，无须向休曼公司承担违约责任。226.撤销权行使主体的认定 杜迎立、刘周宽与平顶山煤业集团有限责任公司撤销权纠纷案裁判摘要本案中，《关于对政府纪要的落实协议》和《资产处置协议书》虽由河南省平顶山市梨园矿务局破产清算组与杜迎立、刘周宽签订，但平煤集团通过清算组向杜迎立、刘周宽支付收购款以及接受杜迎立、刘周宽交付的资产的一系列行为表明，上述协议约定的合同权利与义务实际系由平煤集团享有和承担。虽然，平煤集团并未以明示的方式委托清算组代其签订协议，但平煤集团主动承担清算组所签订协议的法律后果的行为，表明平煤集团实际认可清算组的代理行为。因此，杜迎立、刘周宽以平煤集团为被告提起合同撤销权诉讼，事实和法律依据充分，其关于原审法院对其起诉应予受理的上诉理由，本院予以支持。227.无效条款的认定及其对合同整体的影响 湘财证券有限责任公司与中国光大银行长沙新华支行及湖南省平安轻化科技实业有限公司借款合同代位权纠纷案裁判摘要《中华人民共和国证券法》第一百四十三条明确规定，券商不得以任何方式对客户证券买卖收益或者赔偿证券买卖的损失作出承诺。本案保底条款的内容显然违反了上述法律的禁止性规定，应属无效条款。保底条款应属委托理财合同之目的条款或核心条款，保底条款无效应导致委托理财合同整体无效，故本案《受托投资管理合同》及《补充协议》作为委托理财合同整体无效。228.未约定合同履行期限及履行顺序时的利息承担方式 厦门华侨电子股份有限公司与武汉中恒消费电子有限公司、武汉中南厦华销售有限公司、武汉厦华中恒电子有限公司欠款纠纷案裁判摘要双方当事人未约定付款期限，也末明确谁负有最后付款责任，但是双方互有付款义务，并且是以实物对冲和现金购货相混合的滚动式交易结算，那么，在双方互负债务冲抵之后，一方负有金钱单方给付义务的债务人，应该承担自债权人主张债权之后，要求其承担债权本金的相应利息，否则会违反公平原则。一审期间，当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应在举证期限届满前提出，即使是发回重审后又移送上级法院审理一审的案件，当事人仍可以在举证期限届满前变更和增加诉讼请求229.采矿权的移转与主体变更 山西皇翰煤炭气化有限公司与山西秦鹏煤炭科技发展有限公司采矿权、煤矿经营权及其他财产权转让合同纠纷案裁判摘要本案双方当事人签订的《阳曲县青龙煤矿联营合同书》，虽名为联营合同，但合同条款中并无关于双方联营的权利、义务的约定，合同的标的为采矿权、煤矿经营权及其他财产权，其中采矿权的转让是主要内容，是其他权利转让的基础和前提。在此情形下，根据《矿产资源法》和国务院《探矿权采矿权转让管理办法》的规定，该合同必须报经政府主管部门批准，否则不发生法律效力。本案山西皇翰煤炭气化有限公司采取的先转让采矿权、煤矿经营权，取得转让款后办理申报年检采矿许可证，煤矿建成开采后再办理采矿权变更批准手续的行为系违反法律强制性规定的行为。且根据《矿产资源法》，只有权属无争议、投入采矿生产一年以上的煤矿方得转让，尚未建成的煤矿不具备转让条件。国有企业经过改制变更为有限责任公司的，如果在改制过程中对原企业拥有的采矿权未按规定进行资产评估，也未办理采矿权主体变更批准手续，则变更后的企业并不当然地享有该采矿权。变更后的企业仍需按照《矿产资源法》和国务院《探矿权采矿权转让管理办法》的规定变更采矿权主体，方能取得采矿权。230.供用电合同的履行 乐山电业局与四川川投能源股份有限公司供用电合同纠纷案裁判摘要供用电合同关平居民生活生产和公共利益，所以往往会受到更多的强制性干涉，供电人不仅必须履行供电的义务，而且如何供电以及如何收取电费等都要遵循国家的相关规定，其自由决定的权限受到限制。同时，用电人必须及时缴纳电费，否则将会承担相应的赔偿责任。231.债务转让与第三人代为履行债务的区分 宁夏金泰实业有限公司与宁夏基荣实业发展有限公司联营合同纠纷案裁判摘要关于本案《合资经营合同》以及《房屋租赁合同》、《补充合同》效力问题。本案《合资经营合同》不论是从名称上还是在实质上并不能认定为完全的债务转让性质的合同，虽然合同有关条款中有债务转让字样，但就该条款的实质来看仍然属于第三人代为履行债务的情形，没有给原债权人设定义务，其与债务转让最本质的区别在于有无变更原合同债权债务关系的主体，而当债权人主张权利时所指向的对象不同。第三人代为履行债务并没有实质变更原合同债权债务关系的主体，当第三人代为履行债务没有实际发生或者没全面履行时，债权人只能向原债务人主张，而不能向第三人主张；而债务转让是新债务人就转让的债务取代原合同债务人成为原合同债务关系当中的债务主体，原债务人脱离原合同关系。本案双方当事人都存有违约行为，最终导致合资酒店项目无法继续下去。这一点在双方签订的《关于基荣公司投资的账目审核书》中已有客观反映。因此，本案《合资经营合同》、《房屋租赁合同》、《补充合同》虽然有效，但实际已为当事人所终止履行，故应予解除。232.债权转让的生效要件 南宁荷花味精有限公司与中国东方资产管理公司南宁办事处、深圳市国粮实业有限公司债权转让纠纷案裁判摘要债权转让在一般情况下需要具备当事人真实意思表示与通知债务人两个要件方可生效。民事诉讼的原告是指认为自己的民事权益或者受其支配的民事权利受到侵害，或者与他人发生争议，为维护自身合法权益而向人民法院提起诉讼程序，引起诉讼程序发生的人。233.债权转让应当通知债务人 北京金丰国际企业家俱乐部有限公司与吉林省合浦投资咨询有限公司、长春市中麒物资经销有限公司债权转让合同纠纷案裁判摘要债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。故此种情况下，对债务人而言，享有债权的仍然是原债权人。公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。234.债权转让的意思表示必须明确真实 中国第一重型机械集团公司与昆明钢铁集团有限责任公司其他合同纠纷案裁判摘要合同权利的转让是指合同原债权人通过协议将其债权全部或者部分转让给第三人的行为，属于广义上的合同变更的范畴。合同变更系当事人设立、变更和终止民事权利和民事义务的民事法律行为。故债权转让的意思表示必须明确、真实，即原合同债权人究竟是转让什么权利给新债权人、是全部转让还是部分转让、转让的权利范围是多少等，均应在原债权人和第三人签订的债权转让合同中明确予以约定。且只有在债权转让的意思表示明确、真实的情况下，才能确定转让后新的债权人和原债务人之间所形成的新的法律关系的具体内容，对于原债务人而言，其履行义务才有了合法的依据。否则，应当推定债权未转让。第三人与原债权债务关系当事人对货款支付方式做出的意向性约定，并不产生第三人和原债权人之间的债权债务关系，原债权人要求该第三人承担清偿义务的请求，人民法院不予支持。235.第三人代为清偿债务 山西城财焦化集团有限公司、孝义市城财焦化集团有限公司诉山西省乡镇企业焦炭供销有限责任公司合作合同纠纷案裁判摘要当事人在一审阶段增加诉讼请求的，应当在举证期限届满前提出。人民法院组织当事人交换证据的，交换证据之日举证期限届满。当事人在一审证据交换之日以前提交增加诉讼请求申请书的，法院应认定该申请未超过举证期限。当事人间约定一方向对方提供资金，对方分期以产品偿还货款的，除非有证据证明双方明确约定由该对方直接偿还本金并支付高额利息给一方当事人且符合借款合同的特征，否则不应认定这类合同实质上为企业间借贷合同。当事人之间存在长期债权债务关系，如果约定以协议书等方式对双方债权债务关系进行核对、安排的，可以用双方签字盖章的对账结果确认相互间债权债务数额。如果双方在对账中存在相互间借款、还款往来能够对应就直接核销的习惯做法，法院应予以认可。第三人与债权人签订债务承担协议时，约定部分承担债务的，无需通知原债务人。第三人与原债务人对该债务承担连带清偿责任。如果原债务人与第三人系母子公司，对于原债务人的其他债务，如果第三人没有承担该债务的意思表示，且没有证据表明原债务人与第三人人格混同的，该第三人不应对其他债务承担连带责任。236.债权转移后债务人的抗辩 新疆维吾尔自治区投资公司与新疆宏景投资有限责任公司债权转让合同纠纷案裁判摘要根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第九条之规定，已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实无需当事人举证证明。现投资公司否认德隆公司支付的2000万元款项系履行担保义务，但不能提供相反的证据予以证明。故投资公司关于德隆公司未履行担保义务的上诉意见不能成立，人民法院不予支持。本案有关借款担保合同、民事调解书、债权转让协议、公证送达文书等书证均明确记载了德隆公司的民事法律行为和相关意思表示，事实清楚，证据充分。宏景公司作为债权受让人有权行使原债权人德隆公司的债权权利，投资公司亦可将针对原债权人德隆公司的抗辩理由及于宏景公司，故德隆公司是否参加本案并不影响事实的认定。德隆公司就其已明确转让的债权亦不享有独立的请求权。故德隆公司不属于必须追加的当事人，原审判决对投资公司关于申请追加德隆公司为第三人的抗辩理由不予支持，依法有据，应予维持。投资公司关于本案应当中止审理的上诉理由没有相关法律、法规和政策依据，人民法院不予支持。237.债务原始发生合法与否不影响之后债务转让协议的法律效力 浙江中光房地产开发有限公司与珠海格力电力燃料有限公司债务转让合同纠纷案裁判摘要新旧债权人与新旧债务人四方共同签订《转让债务协议书》，就债务转移与债权受让达成合意。协议书本身不违反国家法律和行政法规的禁止性规定，该协议书的标的物——被转让的债务客观存在，即应当认定协议书合法有效。被转让的债务产生于境外香港，原债权人进口原油取得债权的手续是否合法，属另外一个法律关系，不属于本案审理范畴。原在境外形成的债权债务关系改变为两家境内机构之间的债权债务关系，该债权债务关系并不属于国家《外债管理暂行办法》第二条所规定的“外债”范畴；亦不属于该办法第四十三条“未经外债管理部门批准，境外中资企业不得将其自身承担的风险和偿债责任转移境内”所指的情形。且上述办法先于《转让债务协议书》实施，故本案不适用该办法认定协议书的效力。238.委托合同的解除及解除后委托、受托双方的权利义务 重庆超霸房地产开发有限公司、重庆市港渝商业管理有限公司与杜永安、重庆万里行百货有限公司委托合同纠纷案裁判摘要双方当事人之间形成委托合同法律关系后，委托人或者受托人都可以依据《合同法》第四百十一条的规定，提出解除委托合同；依据《合同法》第四百零四条、第四百零六条的规定，受托人应将处理委托事务取得的财产，转交委托人。同时，若为有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。若为无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。另外，受托人超越权限给委托人造成损失的，也应当向委托人赔偿损失。240.行使合同解除权的方式 佛山市顺德区德胜电厂有限公司与广东南华石油有限公司、广东省石油企业集团燃料油有限公司买卖合同纠纷案裁判摘要合同解除是指合同有效成立以后，当具备合同解除条件时，因当事人一方或双方的意思表示而使合同关系自始消灭或向未来消灭的行为。根据《合同法》第九十六条第一款关于“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”之规定，一方根据合同约定的解除条款行使解除权时，必须以通知的方式告知对方，自通知到达对方时合同解除，不需得到对方的同意。但在实践中，“通知”并非只有书面的形式，行使解除权的关键在于解除权人是否向对方当事人传达了解除合同的意思表示。只要解除权人通过一定的形式向对方当事人表达了解除合同的意思且该意思表示为对方所知悉，即可发生解除合同的效力。241.根本违约的构成要件及可得利益的认定 乌海电业局与乌海市西川铁业有限责任公司供用电合同纠纷案裁判摘要按照我国合同法的规定，根本违约是指一方的违约使另一方的订约目的不能达到，或者使其遭受重大损害。尽管西川公司拖欠2003年6月的电费，但就双方合同约定内容和实际履行情况分析，不足以认定为根本性违约。双方供用电合同对逾期交纳电费约定的民事责任是分层次以递进方式追究的，并要根据拖欠电费违约程度不同而采用不同的违约责任追究方式。而电业局利用强势地位随意对西川公司拖欠不到一个月电费的违约行为直接采用了最严厉的停止供电措施，故电业局停止供电行为对西川公司构成根本违约。但西川公司2003年7月以后没有生产的根本原因不是电业局停止供电造成的，故不存在可得利益。242.买卖合同与承揽合同的区分与违约金的计算 原平西美钢铁有限公司与马鞍山市天择贸易有限公司其他买卖合同纠纷案裁判摘要买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。买卖合同以移转标的物的所有权为内容，承揽合同则以提供劳务为内容。本案《购销合同》对于钢坯的型号、数量和质量作了明确约定，但并不要求原平公司必须以自己的技术和设备组织生产。当事人对于钢坯的型号和质量确有明确约定，但该型号和质量的钢坯也并非只有原平公司才能生产。因此本案合同关系并不是以原平公司提供特定劳务为内容的承揽合同，只是约定的付款和提货方式有异于一般的买卖合同，但不足以影响合同的性质。《购销合同》对钢坯的型号、数量、价格、付款方式等有明确约定，明确约定了包产包价、先款后货的结算方式，双方当事人均未切实履行合同，天择公司未足额付款是《购销合同》没有得到切实履行的根本原因。《购销合同》约定以“总合同货款的5%”作为违约金的计算依据，当事人关于买卖钢坯总量的约定存有6-10万吨的幅度，天择公司支付6万吨钢坯的货款就已经切实履行了其合同义务，故以6万吨钢坯总货款的5%计算违约金并无不妥。243.违约金与损害赔偿金的并用 青海省大柴旦大华化工有限公司与江苏绿陵润发化工有限公司买卖合同纠纷案裁判摘要大华公司因自身的原因违约，不愿向绿陵公司履行交货的义务，应承担违约责任并赔偿给绿陵公司造成的损失。本案上诉的焦点在于大华公司给绿陵公司的赔偿数额是否过重。原审法院以大华公司未履行的供货数量12000吨为基础，根据合同约定价格与绿陵公司从他人第一次购买氯化钾时的合同价格的差额，计算绿陵公司的经济损失，符合法律规定。由于绿陵公司因大华公司违约造成的实际损失远远高于合同中约定的违约金部分，原审法院在计算经济损失时已经对大华公司的利益给予足够的考虑，且大华公司在一审中明确同意，在违约金之外赔偿绿陵公司的经济损失，因此，大华公司关于违约金与赔偿金不能并用的主张，不予支持。244.预期可得利益与可得利益的甄别 广汉市三星堆汽车客运服务有限责任公司与广汉市人民政府投资合同纠纷案裁判摘要因一方当事人违约，另一方当事人提出解除合同，合同解除后的预期可得利益损失不属于赔偿之范围，而违约期间给当事人造成的损失包括可得利益，当事人可以依照合同法第一百一十三条的规定，主张获得赔偿。245.严重违约所导致的损失的界定 重庆市毛氏实业（集团）有限公司与中国农业银行重庆市巴南支行买卖合同纠纷案裁判摘要房产买卖合同属于转移财产的合同，这类合同的核心内容是标的物财产所有权的移转。具体到房产买卖合同，交付房产并办理过户手续，从而完成不动产所有权的移转。若只有实际交付行为而缺少过户登记手续的，无法通过转让、抵押等手段对房产进行处分。《合同法》第一百一十四条规定合同当事方可以事先约定违约金条款，同时，对违约金条款采取干预的原则，即若约定的违约金低于或者过分高于造成的损失的，当事人可以请求法院或仲裁机构予以增加或适当减少。换言之，约定的违约金条款并非一成不变，而是受合同履行过程中受害方所遭受的实际损失的影响，存在增减的空间。246.根本违约的责任承担 北京海天房地产开发有限公司与黑龙江省天九控股有限公司欠款纠纷案裁判摘要因一方当事人的行为构成合同根本性违约的，其应承担违约责任。并且，基于合同不能履行的客观情况，另一方当事人在向违约方主张偿还欠款的同时，要求按照合同的约定给付其一定数量的违约金的请求，理应得到法律支持。至于合同约定的违约金比例是否过高的问题，因违约金具有补偿和处罚的双重性质，且以赔偿非违约方的损失为主要功能，故应以实际损失为基础，兼顾合同履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素，根据公平原则、诚实信用原则并结合案件具体情况予以衡量。247.违约责任的认定与违约数额的确定 西藏天知进出口贸易有限公司、拉萨康达汽贸有限责任公司、拉萨丰田汽车销售服务有限公司合资合同纠纷案裁判摘要本案三方当事人为组建新公司签订的《合资合同》是其真实的意思表示，鉴于三方当事人之间的合作关系破裂，已无法合作组建新公司，且都有解除合同的表示，因此，原审法院判决解除合同是正确的。《合资合同》签订后，天知公司和康达公司均履行了大部分的出资义务，拉萨丰田公司不履行出资义务又拒绝在《公司章程》上签字，致使新公司不能注册成立。导致本案合同履行不能的根本原因是拉萨丰田公司拒绝履行合同造成的。《合资合同》中约定了违约赔偿的最高限额为违约方向守约方赔偿500万元。这是三方对合同违约的预期额的约定，应承认其对各自的约束力。原审法院确定的数额是公平合理的，既尊重当事人约定的原则体现了对根本违约方的处罚，也考虑到本案已发生的实际损失和其他当事人的违约情况。248.供用电合同中违约金的支付 新疆石河子八棉纺织公司与新疆天富热电股份有限公司供用电合同纠纷案裁判摘要法律行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立的合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立，双方形成事实的合同关系。法律、法规中虽有对用电人违约供电人可向其收取违约金的规定，但因该条款不是法律、法规强制性规定，用电人违约是否处以违约金以及违约金收取比例的确定，完全取决于供用电合同当事人双方的意愿。因此，在当事人双方没有签订书面供用电合同，对是否收取违约金以及违约金的收取比例也没有口头约定的情况下，供电人主张收取违约金的，人民法院不予支持。249.因第三人过错造成的违约责任承担 武汉中恒消费电子有限公司与武汉厦华中恒电子有限公司、厦门华侨电子股份有限公司承包经营合同纠纷案裁判摘要股东会对公司的经营方针进行决策，必须按照法律和公司章程的规定进行议事和表决，其决议也只能以股东会的名义作出，而不能以某个股东的名义作出和发布，股东仅享有出资比例的表决权。公司一经注册成立，便拥有自己独立的财产与独立的人格，其可以独立对外实施民事行为，承担民事责任。而股东仅是以投入到公司的财产对公司的债务承担有限责任。且经营方针的实施也只能以公司法人本身的名义进行，公司的股东会或股东本身并不能以自身的名义直接作为公司对外法律关系的参与者及后果的承受者。因此，当事人主张签订合同时有股东代表的签字便让该公司承担责任，人民法院不予支持。250.双方违约时的损害赔偿 佛冈县民安冶金有限公司与广东大顶矿业股份有限公司联营合同纠纷案裁判摘要合同履行过程中，因双方均有过错而造成损失的，双方应在各自的过错范围内承担相应的责任。其中，任何一方承担的损害赔偿额应当相当于造成的损失。包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时已经预见到或者应当预见到的因违反合同所造成的损失。251.违约归责原则的明晰 青岛市光明总公司与青岛啤酒股份有限公司啤酒买卖合同纠纷案裁判摘要无论根据《中华人民共和国经济合同法》第九条关于“当事人双方依法就经济合同的主要条款经过协商一致，经济合同就成立”之规定，还是依据《中华人民共和国合同法》第二十六条关于“承诺通知到达要约人时生效”之规定，在合同当事双方签订的协议书、补充协议等合同中对文函所载内容没有具体约定时，这些文函应当被认定为一方在函件所载内容方面提出的新的意思表示或者新要约，而另一方在上述文函上签字或者经修改后签字的行为，应当被认定为对新的意思表示的认可或承诺，因此应当认定双方就文函所载内容达成了合意，从而对双方具有法律约束力。我国《合同法》第一百零七条将违约归责原则确定为严格责任原则，合同一方只要违约，无论其是否存在过错或者过错大小，皆应承担违约责任。同时，在“当事人一方不履行合同或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。而“在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失”。252.因民事法律关系引发的争议属民事诉讼管辖范围 鑫达金银开发中心与云南省地质矿产勘查开发局、云南地矿资源股份有限公司承包合同纠纷案裁判摘要当事人在订立承包合同的过程中，除相关规范性文件明确规定的内容以外，均以当事人真实意思表示确立的相关协议条款，并未受到其他外部强制或者干扰。签订合同的目的是为了通过建立民事法律关系约束双方当事人的行为，确保在合理使用基金的前提下勘查白银金属矿。因此，本案所涉承包合同属于民事合同，而非行政合同。双方当事人之间的纠纷系因民事法律关系而引发的争议，应属于人民法院受理民事诉讼的范围。253.地域管辖与级别管辖的确定 华东铝加工厂与中国信达资产管理公司南京办事处、江苏索普（集团）有限公司借款合同纠纷管辖权异议案裁判摘要关于本案的地域管辖。本案所涉债权即是以该办事处的名义与原贷款银行签订的《债权转让协议》，《最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》第一条内容就是解决金融资产管理公司在各地设立的办事处因相关金融业务发生争议时的诉讼主体资格问题。其次，本案讼争的五份借款合同对地域管辖权均有明确的约定，即发生争议时“依法直接向贷款人所在地人民法院起诉”，根据《最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定）第三条第二款的规定，“原债权银行与债务人有协议管辖约定的，如不违反法律规定，该约定继续有效”。关于级别管辖。根据《最高人民法院关于当事人就级别管辖提出异议应如何处理问题的函》的意见，当事人就级别管辖权提出管辖异议的，受诉法院应认真审查，确无管辖权的，应将案件移送有管辖权的法院，并告知当事人，但不作裁定。以民事裁定驳回关于级别管辖的异议不当。《中华人民共和国民事诉讼法》并未对此类诉的合并规定限制条件，人民法院基于减少当事人讼累的目的，将当事人之间的不同合同合并审理，符合《中华人民共和国民事诉讼法》关于人民法院审理民事案件，应当保障和便利当事人行使诉讼权利的原则。254.兵团人民法院管辖案件的范围 新疆农垦进出口（集团）股份有限公司与中国东方资产管理公司兰州办事处借款担保合同管辖纠纷案裁判摘要最高人民法院《关于新疆生产建设兵团人民法院案件管辖权问题的若干规定》第三条规定：“兵团人民法院管辖以下民事案件：（一）垦区范围内发生的案件；（二）城区内发生的双方当事人均为兵团范围内的公民、法人或者其他组织的案件；（三）城区内发生的双方当事人一方为兵团范围内的公民、法人或者其他组织，且被告住所地在兵团工作区、生活区或者管理区内的案件。”因此对于兵团直属股份制公司作为被告，且其住所地位于兵团单位集中办公区的案件，应由新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院管辖。255.主合同和担保合同纠纷管辖法院的确定 景德镇市焦化煤气总厂与中国长城资产管理公司南昌办事处借款合同纠纷案件管辖权异议案裁判摘要金融资产管理公司办事处领取中国人民银行颁发的《金融机构营业许可证》，并向工商行政管理部门依法办理登记的，可以作为诉讼主体参加诉讼。主合同和担保合同发生纠纷提起诉讼的，应当根据主合同确定案件管辖。担保人承担连带责任的担保合同发生纠纷，债权人向担保人主张权利的，应当由担保人住所地的法院管辖。256.协议管辖有效的条件 山东金泰集团股份有限公司、北京新恒基房地产集团有限公司与中国工商银行股份有限公司济南高新支行借款担保合同纠纷案件，管辖权异议案裁判摘要该案争议所涉的合同编号为2003年流字第0025号《流动资金借款合同》以及编号为2003年保字第0025号《保证合同》均在第十条第10.1.2款中对争议的解决做出约定：在乙方（贷款方）所在地法院通过诉讼方式解决，此约定管辖属于民诉法规定的协议管辖的性质，当事人选择诉讼管辖的连接地点也属法定可以选择的范围，即贷款人所在地法院管辖案件。对该约定，当事人并没有表明系违背其真实意思而签订，符合我国民事诉讼法第二十五条以及本院法函〔1995〕157号《关于当事人在合同中协议选择管辖法院问题的答复》，也不违反法律强制性规定，应当认定其约定有效，对有关当事人具有约束力。当事人在合同中这种协议管辖约定，应该在适用民诉法第二十四条“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖”规定来确定管辖之前，得到优先适用。只有在当事人对诉讼管辖没有约定的情况下，才有适用法律规定来确定地域管辖的问题。该案主、从合同约定的管辖条款都是一致的，不存在原告如果分别或者单独仅仅起诉主债务人和保证人的情况下，适用不同管辖约定的问题。257.协议管辖符合法律规定需要具备的条件 深圳市生物港投资有限公司、中国普天信息产业集团公司与中国民生银行股份有限公司深圳分行借款担保合同纠纷管辖权异议案裁判摘要本案借款合同与保证合同所约定的关于发生纠纷形成诉讼的管辖法院是一致的，由乙方即出借方深圳民生银行所在地的法院管辖。而出借方深圳民生银行在本案中就是原审原告，该约定符合我国民事诉讼法第二十条以及本院法函〔1995〕157号《关于当事人在合同中协议选择管辖法院问题的答复》有关当事人协议管辖所选择范围的规定，本案合同中约定的管辖条款具有合法性，应当对当事人具有约束力。由于本案主、从合同约定的管辖条款的一致性，不存在原告如果分别或者单独仅仅起诉主债务人和担保人的情况下应适用不同管辖约定的问题。本案当事人的协议管辖条款没有违反民事诉讼法关于级别和专属管辖的强制性规定。该案不能构成在全国范围内有重大影响的案件，不应由最高人民法院将其作为第一审民事案件自行审理。该案应由广东省高级人民法院作为第一审民事案件进行受理，且符合本院关于高级人民法院作为第一审民事案件受理条件的规定。本案亦不涉及我国民诉法有关专属管辖的问题。258.仲裁机构的约定得以发生效力的条件 利达通讯（苏州）有限公司与南京熊猫通信发展有限公司买卖合同纠纷案裁判摘要根据我国《仲裁法》第16条的规定，仲裁协议应当具有如下内容：（一）请求仲裁的意思表示；（二）仲裁事项；（三）选定的仲裁委员会。第18条规定，仲裁协议对仲裁事项或仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议；达不成不从协议的，仲裁协议无效。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第四条规定：“仲裁协议仅约定纠纷适用的仲裁规则的，视为末约定仲裁机构，但当事人达成补充协议或者按照约定的仲裁规则能够确定仲裁机构的除外。”本案中，“遵循中国国际经济贸易仲裁委员会的仲裁条款”的约定不能推出接受中国国际经济贸易仲裁委员会的管辖，不能确认仲裁机构的唯一性和排他性。因此，当事人双方签订的框架协议约定的仲裁条款的内容无法执行，依法应属无效约定。259.不同性质的合同确定管辖法院时的规则不同 西北证券有限责任公司与江苏省海安县农村信用合作联社、西北证券有限责任公司北京惠新西街营业部证券投资委托代理合同纠纷管辖异议案裁判摘要借款合同与证券投资委托代理合同属于不同性质的两类民事合同，因此确定合同履行地的事实和法律依据不同。借款合同是以划出款项的出借方所在地为合同履行地。证券投资委托代理合同属于委托合同，受托方所在地为该类合同的履行地。海安信用联社只提交了两份电汇凭证，未提供其他证据，不能证明借款民事法律关系的存在。相反两份电汇凭证汇款用途栏分别注明了与证券投资委托相关的内容，且西北证券及其惠新西街营业部提交了海安信用联社下属的立发信用社证券开户申请表、证券交易开户合同等证据，足以证明当事人之间是证券投资委托代理民事法律关系，故应按照委托合同确定合同的履行地。260.诉讼时效的计算与超过诉讼时效的法律意义 沈阳东宇集团股份有限公司与中国工商银行股份有限公司辽宁省分行营业部企业产权转让合同纠纷案裁判摘要根据《民法通则》第一百三十五条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为2年”、第一百三十七条“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起算”之规定，在本案中，东宇公司于2001年3月完成最后一次转账，至2004年11月提起本案诉讼已经超过法定的诉讼时效期间。换言之，即便在交易过程中存在东字公司多付款的问题，该债权也已经沦为“自然债权”、“裸债权”，无法得到法院的胜诉判决的支持。261.诉讼时效的起算时间 关于武汉水运集团有限公司与中国石化股份有限公司武汉分公司货款纠纷上诉案适用法律问题的答复裁判摘要债权人的还款请求权的诉讼时效从债务人在对账单上盖章或签名确认时起开始计算。但如无特别约定，只有公司的法定代表人或者有权代表公司作出相关意思表示的人签字或加盖公章，方为有效。收发人员签收邮件的行为，不能认定为该公司对所收文件内容的确认行为。262.诉讼时效中断带来的法律后果 北京巴布科克?威尔科克斯有限公司与内蒙古电力集团有限责任公司、内蒙古蒙达发电有限责任公司、内蒙古电力投资有限责任公司买卖合同纠纷案裁判摘要在九十年代初期，我国国有企业大都处于政企不分状态，很多国有企业在参与市场交易的同时，也被赋予一些行政管理的职能，换言之，其兼具行政主管部门和国有企业法人的双重特质或身份。但这二者并不是非此即彼的关系，也不能因为其具有某些行政管理职能就否认其民事主体的地位。事实上，日常生活中必不可少的许多合同，如供用电、水、气、热力合同，供方都或多或少具有一些行政管理、控制的色彩，但这并不妨碍其成为民事主体，参与民事诉讼。对民事主体的认识，不应过分局限“身份”、“性质”。我国《民法通则》规定民事普通诉讼时效期间为2年；最长诉讼时效期间为20年，自知道或者应当知道权利被侵害时起计算。同时，因为如下法定事由：提起诉讼、权利人主张权利、义务人认诺，已经进行的诉讼时效将自法定事由发生之日起重新起算，是谓“诉讼时效期间的中断”。263.居间合同中报酬的计算方法上海东方高圣投资顾问有限公司与成都置信实业（集团）有限公司、四川置信凯德实业有限公司居间及财务顾问合同纠纷案裁判摘要案涉财务顾问协议主要系居间合同性质，因居间人未完成推荐合适的战略投资者的主要义务，对于约定的其他义务也不能提出充分证据证明完成了约定工作，因此，居间人要求按照财务顾问协议约定给付成功佣金及相应违约金的请求，人民法院不予支持。鉴于财务顾问协议兼具财务顾问性质，在引进战略投资者的过程中，居间人以委托人财务顾问的身份，履行了委托人与战略投资者的交流和沟通，对委托人和战略投资者的合作提供了顾问意见，促成交易等义务，为委托人了解、掌握自身状况，明确其市场定位等，起到了辅助作用。因此，根据公平合理原则，人民法院可以决定酌情确定由委托人支付居间人相应的必要费用。264.保管合同中保管物损坏相应赔偿责任认定 海南玉峰客运有限公司与海口市城建集团海口盛泰房地产有限公司保管合同纠纷案裁判摘要双方当事人签订的《保管合同协议》有关保管费用的约定以及千家村管理处实际以“场地费”名义收取费用的情况表明，保管费用是按照车辆保管的占地面积来计算收取的，属于场地占用费的性质。本案合同既有占地停放车辆的内容，亦约定了千家村管理处的一般看管责任，且千家村管理处并非具有专业保管能力的企业，双方当事人对此均为明知或应知，仍签订保管合同，因此对于因火灾造成的车辆损失，千家村管理处只需承担相应责任265.一般保证人在债务人不履行债务时承担补充责任 杭州杭星汽车空调制造有限公司与青岛澳柯玛集团空调器物资配套有限公司、青岛澳柯玛集团空调器厂、青岛澳柯玛股份有限公司、青岛澳柯玛集团总公司定作合同纠纷案裁判摘要本案中，青岛澳柯玛股份公司复函称：“请贵公司相信我公司作为上市公司的信誉，如果收货方确实无能力全部还欠款，对其不能归还的货款，我公司可以考虑代替其对贵公司承担还款责任”。作为上市公司，其出具的复函足以使供货方产生信赖利益，相信其会依据复函的内容承担相应责任。该种复函应当被认定为“一般保证”。一般保证人在债务人不履行债务时承担补充责任。因此，在收货方未能清偿货款的情况下，股份公司对收货方不能偿还的货款，应当承担补充还款的一般保证责任。266.承担缔约过失责任的情形 陕西咸阳星云机械有限公司与彩虹集团电子股份有限公司缔约过失责任纠纷案裁判摘要缔约过失责任是一方因违反先合同义务而造成对方信赖利益损失而应承担的民事赔偿责任。缔约过失责任的承担须以先合同义务的存在及违反作为前提条件。先合同义务通常存在于要约生效后和合同有效成立前，当事人在此段时间内违反了先合同义务即成就了承担缔约过失责任的前提条件。缔约过失行为包括假借订立合同、恶意进行磋商；故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；泄露或不正当地使用商业秘密；以及有其他违背诚实信用原则的行为等四种情形。267.房屋的转租与租金的支付 广州市天河仓市场发展有限公司与广州汽车博览中心、广州市博灏汽车贸易有限公司、广州体育学院租赁合同纠纷案裁判摘要广州体院与嘉宏公司在协议中约定嘉宏公司不得将承租标的转租他方使用，但1998年10月16日天河仓公司以自己的名义将在嘉宏公司承租土地上建造房屋出租给博灏公司，该转租行为虽有违广州体院与嘉宏公司的约定，但在2001年9月26日广州体院、天河仓公司和嘉宏公司签订的三方合同中，广州体院和嘉宏公司同意将原由嘉宏公司承租的场地改由天河仓公司承租，广州体院还同意天河仓公司在承租期内可以将承租标的转租他人，根据上述三方合同的约定，可认定广州体院事后追认了天河仓公司对本案争议所涉房屋的承租权和转租权。汽博二公司虽未按约定数额交纳该保证金（差额为580万元），但是，《补充协议（三）》约定的从1999年5月1日至2004年10月15日租赁期间内租金总额为131388589.24元，根据《担保法》第九十一条的规定，就该部分合同标的额其定金总额不应超过26277717.85元。而且，在合同履行中，因天河仓公司的过错汽博中心与其解除合同后，至合同解除日《补充协议（三）》租金总额为降至106292545.48元，就该部分合同标的额其定金总额不应超过21258510元，而汽博二公司已实际支付定保证金2420万元，故汽博二公司已实际交纳的保证金足以促成《补充协议（三）》生效。《中华人民共和国发票管理办法》第二十条规定，销售商品、提供服务以及从事其他经营活动的单位和个人，对外发生经营业务收取款项，收款方应当向付款方开具发票。本案中，天河仓公司收取汽博二公司交纳的租金后，依法应承担开具发票的义务。《中华人民共和国税收征收管理办法》第二十一条的规定，税务机关负责发票开具的监督和管理，并无直接向付款方开具发票的职能，原审判决根据该项规定认定汽博二公司要求开具发票的问题可以申请税务机关解决，并因此驳回汽博二公司有关请求天河仓公司开具发票的诉讼请求不当，依法应予纠正。268.委托合同中代理费用的主张基础 上海精稳房地产咨询有限公司与宁夏国禾投资发展有限公司代理合同纠纷案裁判摘要在委托代理合同中，受托人主张代理费用的，应当结合委托代理合同的内容以及受托人履行受托义务的情况进行判断。受托人未全面、正确履行受托义务的，其主张全部代理费用的主张不能得到支持。269.无名合同法律效力的确认合同一方的违约行为与第三人侵权行为的竞合 国家开发银行与新东北电气（沈阳）高压开关有限公司、沈阳新泰高压电气有限公司、沈阳诚泰能源动力有限公司、沈阳新泰仓储物流有限公司、东北电气发展股份有限公司及沈阳高压开关有限责任公司、沈阳变压器有限责任公司、东北建筑安装工程总公司借款合同纠纷案裁判摘要一、合同相对性原则是认定违约责任等合同法律关系项下的权利义务承担的一个基本原则，但合同一方的违约行为有时与侵权行为相竞合，且第三人因共同实施了侵权行为而应承担连带责任的情形。本案国家开发银行虽以借款合同纠纷为由提起诉讼，但其所提出的事实与理由均涉及合同一方沈阳高压开关有限责任公司与合同以外的第三人新东北电气（沈阳）高压开关有限公司等企业之间的投资及股权置换关系，且国家开发银行起诉认为上述各方的一系列行为系其本案合同项下债权遭受侵害，从而引起本案借款合同纠纷的主要事由。当此情形之下，当事人的诉讼请求和主张已经超出了违约责任的范畴，受理案件的法院不应以合同相对性原则驳回国家开发银行对合同第三人的诉讼请求。二、当事人提起诉讼时涉及到两个以上当事人的，人民法院是否应在一个案件中予以处理，其标准并不仅限于同一法律关系，而是要综合考虑诉讼的经济原则、便利当事人诉讼和案件的统一处理，对于涉及关联法律关系的诉讼请求可以合并审理。270.贷新还旧的理解 天津迎宾广场有限公司与中国农业银行天津市河北支行及天津市万力钢结构工程有限公司、天津祥和投资发展有限公司、天津市飞龙汽车客运有限公司、天津国际游乐港客运有限公司、天津市盛发商厦有限公司、魏立明借款合同纠纷案裁判摘要所谓贷新还旧，应当是债权人与债务人在旧的贷款尚未清偿的情况下，再次签订贷款合同，以新贷出的款项清偿部分或者全部旧的贷款。当事人提出债权人与债务人在刚还完旧贷款，又向该债权人借款并且借款数额与旧贷款的借款数额相同，便称为“贷新还旧”，这属于对贷新还旧概念的理解错误，没有事实依据，人民法院将依法不予支持。271.合同系附解除条件的合同的，解除条件成立时，债权人可以立即解除合同 河北宝丰线缆有限公司与中国建设银行股份有限公司沧州新华路支行及河北惠丰塑料制造有限公司、河北神力电工机械有限公司、河北振海铝业集团有限公司借款合同纠纷案裁判摘要一、对于诉讼主体相同，且合同目的、解除条件上均有一定关联性的多份合同，合并审理并不妨碍债务人行使诉权，同时减少了相关当事人的诉累，提高了诉讼效率。二、附解除条件的合同，即当债务人未履行对债权人的其他到期债务时，债权人可以立即解除合同，并要求债务人偿还所有到期和未到期的债务的本金、利息和费用。三、根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第156条的规定，“在案件受理后，法庭辩论结束前，原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理的，人民法院应当合并审理”。无论是将当事人在原审庭审中的意思表示认定为其诉讼请求的进一步明确，还是认定为新增加的诉讼请求，当事人在原审期间提出行使抵押权利的主张都不违反法律的规定。借款合同应当包含金额、期限和利率等主要内容，仅有电汇凭证，不能证明本案当事人之间形成了借款民事法272.政策性破产企业的债务作为拟核销的呆坏账由债权银行予以核销的，担保法律关系并不因此而消灭 中国长城资产管理公司乌鲁木齐办事处与新疆昆仑股份有限公司、新疆化工（集团）有限责任公司、新疆新化化肥有限责任公司借款担保合同纠纷案裁判摘要债权人向已列入国务院批准的全国企业政策性关闭破产总体规划并拟实施关闭破产的国有企业债务人主张清偿债务的，人民法院将依法不予受理。但并不排除债权人对相关担保人提起诉讼的情形。同时，担保人的担保责任亦不因主债务人进入破产程序而当然免除。政策性破产企业的债务作为拟核销的呆坏账由债权银行予以核销，系金融企业对呆坏账按照国家政策性破产所实施的特殊财务处理方式，并不因此导致从债务即担保法律关系的消灭，担保人对担保债务仍应按照法律规定和合同约定承担相应责任。273.作为追偿权纠纷和反担保合同纠纷两个不同诉讼合并审理的当事人，在确定案件的管辖问题上没有先后顺序之分 北京北大青鸟有限责任公司与辽宁华锦化工（集团）有限责任公司、沈阳公用发展股份有限公司、北京地业房地产开发有限公司、沈阳江胜金融大厦管理有限公司借款担保追偿权纠纷案裁判摘要在多个人民法院对案件均有管辖权的情况下，原告有权向任何一个有管辖权的人民法院提起诉讼。作为追偿权纠纷呢和反担保合同纠纷两个不同诉讼合并审理的四个当事人，在确定案件的管辖问题上没有先后顺序之分。当事人以其为案件第一被告，要求将该案移送至其住所地人民法院管辖的请求没有法律依据，人民法院不予支持。274.银行分支机构基于法人授权代行主张其他分支机构的债权，并未发生债权转让的法律事实，不属于最高额抵押 武汉黄鹤集团股份有限公司与中国农业银行武汉市江城支行、武汉黄鹤大洲商城有限公司、武汉华中商城借款抵押合同纠纷案裁判摘要一、我国各商业银行实行一级法人制度，各分支机构均不具备法人资格，故分支机构作为出借方形成的债权应为其所属的商业银行所享有。按照商业银行管理制度，上级行有权行使下级行的有关职能，属法人的内部只能分工，不违反法律规定。商业银行分支机构基于法人授权代行主张其他分支机构的债权，并未发生债权转让的法律事实，不属于最高额抵押担保的债权转让违反法律禁止性规定的情形。二、《民事诉讼法》第232条关于“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息”的规定，是法律赋予人民法院生效判决和裁定法律效力而作出的强制性规定，故是否加倍支付迟延履行期间的债务利息不属于当事人诉请的内容，只要被执行人未按照人民法院的生效判决和裁定在指定期间履行金钱给付义务的，人民法院即可在执行中对加倍支付迟延履行期间的债务利息进行强制执行。三、原审法院在未经当事人同意的情况下将三个案件合并审理不符合法律规定。但鉴于上诉人并未主张二审法院将该案发回重审，且案件实体审理并无不当，根据《民事诉讼法》第153条第1款第（4）项关于“原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审”的规定，二审法院对此案件不再作发回重审的处理。275.担保人承担连带责任时由担保人住所地法院管辖的规定，并非专属管辖 重庆国际实业投资股份有限公司与北京首创资产管理有限责任公司、德隆国际战略投资有限公司、新疆航空公司、武汉华策投资有限公司、新疆德隆（集团）有限责任公司借款合同纠纷案裁判摘要一、根据《中华人民共和国民事诉讼法》第24条关于“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖”和本院法复[1993]10号《关于如何确定借款合同履行地问题的批复》关于“除当事人另有约定外，应确定贷款方所在地为合同履行地”之规定，本案所涉借款合同的履行地应为中国民生银行所在地即北京市，案件可以由北京法院管辖。尽管本院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第129条第1款规定：“担保人承担连带责任的担保合同发生纠纷，债权人向担保人主张权利的，应当由担保人住所地的法院管辖”，但该规定并非专属管辖的规定。二、根据《中华人民共和国民事诉讼法》第25条关于“合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定”之规定，由于本案当事人关于管辖的约定并未违反法律关于级别管辖和专属管辖的规定，因此，其诉讼管辖约定应为有效。276.我国政府利用外国政府等贷款为地方国有企业进行技术改造或项目建设，地方政府提供担保的，其担保责任不免除中国东方资产管理公司兰州办事处与宁夏回族自治区财政厅借款担保合同纠纷案裁判摘要一、我国法律规定政府机关不得为一般民事行为提供担保，但本案我国政府利用外国政府等贷款为地方国有企业进行技术改造或项目建设，地方政府则应提供担保。中国银行作为西班牙政府混合贷款的转贷行，负责发放并收回贷款的职责。二、本案争执的焦点，不是中国银行债权承继人东方资产管理公司是否在主债务人破产案件的合理期限内申报了债权，从而是否丧失了对担保债权的胜诉权；而是我国利用外国政府、世界银行等贷款转贷给国有企业，这些国有企业在没有偿还外国政府等的贷款之前，是否可以通过破产程序免除债务。三、因利用外国政府、世界银行等贷款属于政府外债，借入和转贷过程均为政府行为，最终要由政府承担偿还责任，所以在此类贷款偿还责任落实前，司法解释规定人民法院暂不受理使用贷款企业的破产申请。灵物水泥厂没有还清本案西班牙政府混合贷款，人民法院不应受理其破产案件。即使受理了，破产案件程序中，东方资产管理公司也申报了债权。作为本案外国政府贷款担保人宁夏回族自治区财政厅不能因破产而免除担保责任。277.承兑汇票的到期日超出授信额度使用期限并不影响保证责任的承担 唐山京华制管有限公司与中国银行股份有限公司唐山分行、河北滦河实业集团有限公司借款担保合同纠纷案裁判摘要一、授信额度使用期限是授信银行向客户授予办理相关授信业务的期限，而不是授信业务项下债务履行的期限即承兑汇票的兑付期限，承兑汇票的到期日超出授信额度使用期限并不影响保证责任的承担。最高额保证人以承兑汇票的期限超过授信额度使用期限为由提出拒绝承担担保责任的诉讼请求，人民法院不予支持。二、最高额保证人与债权人在最高额保证合同之外对担保事项另有合法约定的，从其约定；最高额保证人以最终的担保额超出最高额保证合同约定的担保范围为由，主张不承担担保责任的，人民法院不应予以支持。278.债权人部分放弃质押担保的，担保人在债权人放弃物的担保范围内免除保证责任 中国农业银行乌鲁木齐市青年路支行与新疆大湾房产（集团）有限公司、乌鲁木齐高频钢管厂借款担保合同纠纷案裁判摘要担保人为债务人的新旧贷款提供担保，在债权人存在部分放弃质押担保的情形下，根据担保法第28条第2款的规定，担保人在债权人放弃物的担保范围内免除保证责任。但对其他不具有法定免责事由的担保债务，担保人仍应承担担保责任。279.质权人在质物移交时明知质物有瑕疵而予以接受的，质权人应当对因质押物价值的减少所形成的损失自行承担 国泰君安证券股份有限公司郑州花园路证券营业部与中国光大银行郑州分行、河南省华润商贸有限公司、深圳市盛力实业发展有限公司、国泰君安证券股份有限公司借款担保合同纠纷案裁判摘要一、在条文表述不周延，当事人对合同解释不一的情况下，如何解释该条款的签约本意，是严格依照字面表述和前后函件的相互表述，还是扩大解释。合同法第125条明确规定：“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的矛盾、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。”应依据上述合同解释规则，结合具体案情对合同作出解释。二、银行等专业的金融机构，明知处于回购状态的国债质押帐户存在着潜在风险，仍接受带有瑕疵，权利不完整的质押物，依据担保法司法解释第90条关于“质物有隐蔽瑕疵造成质权人其它财产损害的，应由出质人承担赔偿责任。但是，质权人在质物移交时明知质物有瑕疵而予以接受的除外”之规定，金融机构应当对因质押物价值的减少所形成的损失自行承担责任。280.独立担保条款效力的认定 湖南洞庭水殖股份有限公司与中国光大银行长沙华顺支行、湖南嘉瑞新材料集团股份有限公司、长沙新振升集团有限公司借款担保合同纠纷案裁判摘要一、合同是否生效与合同是否有效是两个不同的法律问题。合同生效与合同不生效相对应，合同有效与合同无效相对应。合同是否生效，取决于合同是否符合当事人约定和法律规定的生效条件；合同是否有效，取决于该合同是否存在法律法规规定的无效事由。因此，合同生效不等于合同有效，合同无效不等于合同不生效。本案诉争股权质押合同在未被一审法院认定无效之前，已经符合本院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第103条第3款关于非上市公司股权质押合同生效的条件。二、约定“本合同的效力独立于主合同，不因主合同的无效而无效”，根据《中华人民共和国担保法》第5条之规定，上述条款明显属于独立担保条款。本院的审判实务已明确表明：考虑到独立担保责任的异常严厉性，以及使用该制度可能产生欺诈和滥用权力的弊端，尤其是为了避免严重影响或动摇我国担保法律制度体系的基础，独立担保只能在国际商事交易中使用，不能在国内市场交易中运用。但应当看到，本院否定独立担保在国内交易市场中的运用之目的，在于维护担保法第5条第1款所规定的我国担保制度的从属性规则，因此，不能在否定担保的独立性的同时，也否定了担保的从属性。281.以网上国债为质押标的物时各方权利及义务的认定 国泰君安证券股份有限公司正好走花园路证券营业部、国泰君安证券股份有限公司与中国光大银行郑州分行、中国第一汽车集团开封汽车经销有限责任公司、海口建来发展有限公司借款担保合同纠纷案裁判摘要一、虽然在签订《银行承兑协议》和签发银行承兑汇票时，郑州分行未要求经销公司提供规定的资料，未尽审查义务，但并不构成“违反法律法规的强制性规定”，因此，基础贸易合同和《银行承兑协议》均属于合法有效的合同。二、本案质押开始前国债账户的状态为：账户内国债已经大部分处于回购状态而尚未购回，且账户内没有足额的购回国债资金。作为质权人的郑州分行，应当核实质押国债的真实性、有效性以及可支配性，以确保质押物对质权实现的担保，减少自身开出票据的风险。郑州分行作为专业金融机构，明知质押物处于回购状态，质押物的价值可能出现极大波动，质押方式存在巨大风险，但是仍然愿意接受该种质押方式，且未要求出质人提供其他担保，其应当对质押物的价值减少带来的损失自行承担责任。三、郑州分行独家享有的仅仅是提款权等三项权利，海口建来仍然有权进行上述三项之外的国债交易活动。续回购操作不是质押物价值减少的原因，无论营业部允许海口建来进行续回购操作是否违反承诺签证，都没有因此造成资金损失。质押账户内国债市值和资金余额减少的根本原因，是在质押开始前账户内国债已经处于回购状态。而账户实际控制人郑州分行与海口建来在续回购到期日，未能注入资金购回到期的国债，也没有继续申报续回购，构成了对潜在交易对手的违约，被交易所强行清算，此项交易与营业部无关。因此，营业部允许海口建来进行续回购操作的行为与质押账户内国债被强行清算的结果没有必然因果关系。四、营业部应当保证监控出质人或质权人的国债交易过程，如果其操作可能导致国债账户市值与资金账户余额之和在质押期间低于某数额，则营业部应当停止其交易行为，亦即营业部此项义务应理解为监控义务而非保证义务。五、证券公司不得为客户融资融券，营业部未实施该违法行为，并无过错。在整个质押过程中，本案各方均无任何可以导致国债账户市值和资金余额之和降低和减损的交易行为发生，因此，营业部无过错，不应承担民事责任。282.质押人出具质押担保并成就合同目的后，即反言以自己的行为违法导致合同无效为由以达到免除担保责任的目的 民生证券有限责任公司与广东发展银行股份有限公司郑州郑汴路支行、河南花园集团有限公司质押合同纠纷案裁判摘要双方签订的《权利质押合同》设定的质押物为3000万元，该3000万元就存在广发银行，广发银行已经实际控制了上述帐户的资金，即已完成质物的移交，不存在再次交付的问题。民生证券出具董事会决议，同意提供存款质押，并由法定代表人签署了授权书，授权李永刚签订质押合同及借款合同，并在上述合同上签盖法人印章，这些事实足以认定为民生证券法人行为，而非董事、经理的个人行为。质押担保合同应认定为有效。民生证券作为质押人向广发银行出具了质押担保，得到广发银行信任并成就合同目的后，即反言以自己的行为违法导致合同无效为由以达到免除担保责任的目的。此行为有悖诚信原则。283.中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市永红支公司与中国工商银行佳木斯分行保险代位求偿权纠纷案 裁判要旨因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金额范围内代为行使被保险人对第三者请求赔偿的权利。284.山东京博石油化工有限公司与中信银行股份有限公司青岛分行、青岛华青进出口有限公司担保追偿纠纷案 裁判要旨进口方借助银行信用（即保证到期对外付款），以向出口方开立保证付款文件（大多为信用证）的方式，使进出口贸易得以顺利进行。这不仅确保了交易安全，且减少资金占用时间，降低了交易成本。进口押汇是开证行向进口方提供的一种资金融通方式。为了降低开证融资风险，开证行通常要求进口方提供担保（本案系第三人提供连带保证）。在进口方取得货物后，如其未按期向开证行支付信用证项下的款项，则开证行有权要求连带保证人承担保证责任。285.一汽贸易总公司与吉林省汽车工业贸易集团股份有限公司拖欠货款纠纷案 裁判要旨本案一方当事人在一审期间，以对方当事人为被告，并以构成债务承担为由诉请其承担本案债务的行为表明其对债务承担的意思表示予以接受，故应认定当事人双方对债务承担达成合意。286.河北源泰矿业有限公司与中国建设银行股份有限公司石家庄金泉支行、河北金丰钢铁集团有限公司、河北金沙河面业有限责任公司借款合同纠纷案裁判摘要中国人民银行是金融机构借款利息管理机关，其制定颁布的《人民币利率管理规定》（银发〔1999〕77号）第20条、第21条规定，对贷款期内不能按期支付的利息按合同利率计收复利，贷款逾期后改按罚息利率计收复利。中国人民银行《关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发〔2003〕251号）第3条第2款规定，对逾期或未按合同约定用途使用借款的贷款，从逾期或未按合同约定用途使用贷款之日起，按罚息利率计收利息，直至清偿本息为止。对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利。《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第125条规定的适用范围限于自然人之间的借款，不适用于金融机构与法人之间的借款合同关系。企业法人据此提出拒绝向发放贷款的金融机构支付相应复利的诉讼主张不能成立，人民法院不予支持。287.对委托和借款两个不同法律关系的区分 重庆超霸房地产开发有限公司与重庆市港渝商业管理有限公司借款合同纠纷案裁判摘要双方当事人间形成委托和借款两个不同的法律关系，作为具有独立企业法人资格的一方当事人，对自己享有的财产权益有权请求另一方当事人履行返还义务。288.“借款合同载明的贷款利率”与“基准利率”的区分 黑龙江乌苏里江制药有限公司与中国建设银行股份有限公司鸡西分行及黑龙江乌苏里江佳大制药有限公司借款合同纠纷案裁判摘要根据中国人民银行银发251号文件的规定，逾期贷款（借款人未按合同约定日期还款的借款）罚息利率由现行按日万分之二点一计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30%-50%。可见，该文件规定的“借款合同载明贷款利率”与本案《借款展期协议书》约定的“基准利率”是两个不同的概念。本案所涉的“借款合同载明贷款利率”是在“基准利率”水平上上浮10%，在“基准利率”不变的情况下，《借款展期协议书》约定的“基准利率水平上上浮65%”的罚息利率与中国人民银行银发251号文件的规定的“借款合同载明的贷款利率”水平上加收50%的罚息利率是一致的。上诉人关于本案借款展期协议书约定的罚息内容违背了中国人民银行银发251号文件的规定，应当扣除13万元罚息的主张没有事实依据，人民法院不予支持。289.债务重组协议、银企合作协议的效力问题并不必然导致所涉借款合同无效 中国光大银行股份有限公司上海分行与中国上海外经（集团）有限公司、上海斯菲科国际工程有限公司借款合同纠纷案裁判摘要当事人之间形成互有联系的债务重组协议、银企合作协议及借款合同，但债务重组协议、银企合作协议的效力问题并不必然导致本案所涉借款合同无效。债权人依照借款合同的约定，请求债务人履行返还借款的义务，应当予以支持。290.银行违反规定向关系人发放贷款，对借款合同的影响 海南发展银行与海南泛华高速公路股份有限公司、海南泛华实业有限公司借款合同纠纷案裁判摘要《中华人民共和国商业银行法》和国务院《借款合同条例》中，有关不得向关系人提供贷款以及对借款方借款申请条件等规定，均为对商业银行进行监管的管理性规定，并非判断民事行为效力的依据规定。银行违反上述规定发放贷款的，借款合同应当认定有效。借款合同所涉担保基于借款人系担保人股东的关系，因违反公司法和担保法司法解释，应为无效，借款人与担保人对此均有过错的，应适用《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第7条的规定，判定担保人对债权人损失承担责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/2。债务人将股权证交与债权人，债权人出具收据证明收到上述股权证的行为，尚不足以证明双方之间形成了质押法律关系。在现有证据也不足以证明债权人与担保人之间存在质押关系时，担保人未提出反诉的，其关于债权人应当赔偿其股权证贬值损失和以此冲抵债务并退赔剩余部分的抗辩，法院不予支持。 291.协议约定条款的变更必须通过书面形式完成的，无论双方是否存在口头协议，均不能改变协议的约定内容 中盐皓龙盐化有限责任公司与中国信达资产管理公司郑州办事处、中国盐业总公司借款合同纠纷案裁判摘要双方当事人在协议中约定，任何对协议条款的变更必须通过书面形式完成。因此，无论双方是否存在口头协议，均不能改变协议的约定内容。债权人与债务人合一后，受让人行使债权不应仅限于其受让债权实际支付的对价；非金融机构无权享有收取贷 292.佳木斯市升平煤矿与黑龙江省地方煤炭工业（集团）总公司借款合同纠纷案裁判摘要一、因债权转让导致债权人与债务人合一后，受让人有权向实际债务人行使债权。而实际债务人关于受让人行使债权应仅限于其受让债权实际支付的对价的诉讼主张，人民法院应不予支持。二、依据相关法律、法规的规定，收取银行贷款利息的权利只能由金融机构行使。企业法人即非金融机构，其无权享有金融机构享有的收取贷款利息的权利。而且企业以打包的形式受让不良债权，根据国家关于处置不良金融债权的相关政策，其所支付的对价远低于所购买的不良金融债权。因此，企业在受让金融资产管理公司的债权后，向债务人要求支付借款利息的主张，人民法院法院不应予以支持。我国黄金使用方式性质的改变并不导致财产所有权及其相应衍生权益归属的改变 293.河南省桐柏县银洞坡金矿、桐柏银洞坡金矿有限公司与中国黄金河南公司借款合同纠纷案裁判摘要对我国黄金开发基金和黄金地质勘探基金有关问题的处理，应当从我国整个国民经济由计划经济到有计划的商品经济再到市场经济转化的大的历史背景中去考量。就黄金使用方式的演变而言，其经历了由计划经济条件下国家无偿拨付使用，到适应有计划的商品经济以及社会主义市场经济条件的改革需要，改变为有偿使用，其性质也由原带有行政隶属色彩的拨款关系变为平等民事主体之间的借贷关系，但这种性质的改变并不导致财产所有权及其相应衍生权益归属的改变，不论是早期的计划拨款，还是后来通过银行委托贷款，或者是由当时中国黄金总公司或者原中央所属黄金企事业单位直接向企业发放贷款等方式，都是国家尝试向黄金企业支付款项的一种形式。判决是否明确说明认定所依据的证据，仅仅是判决书写作方式问题，不属程序违法的内容。一方当事人已经在一审中提交有关证据，且原审卷宗庭审笔录中记载另一方当事人未对该证据提出异议，当事人有关原审判决程序违法的上诉理由，法院不予支持。294.“贷改投”政策的实施问题 中国节能投资公司与兰州燃气化工集团公司借款合同纠纷案裁判摘要本案涉及的是中央级基本建设经营性基金本息余额转为国家资本金，即“贷改投”政策的实施问题。国家计委和财政部的有关文件表明国家已将实际使用人使用的中央级基本建设经营性基金本息余额转为国有投资公司的国家资本金，即国有投资公司受让了国家以对实际使用人享有的上述债权注入的资本金，并确定由国有投资公司行使出资人职能。但这些文件只是明确了上述经营性基金本息余额在国家与国有投资公司之间的关系，因此，还需明确上述经营性基金本息余额在国有投资公司与实际使用人之间的关系。双方就此进行过协商，但未有结果，实际使用人也未将对国家的上述欠款转变为以国有投资公司为出资人的股权。在国有投资公司依据国家计委和财政部的有关文件将上述债权转化为实际使用人股权已无法实现的情况下，国有投资公司有权依据原借款关系要求实际使用人偿还上述经营性基金而主张债权。295.企业债务方式整体兼并的债务承接 重庆索特（集团）邮箱责任公司与忠县农村信用合作联社、忠县国营盐厂借款合同纠纷案裁判摘要】（一）国办发明电（1994）12号文件规定，地方管理的国有企业产权交易，要经地级市以上人民政府审批，其中有中央投资的，要事先征得国务院有关部门的同意，属中央投资部分的产权收入归中央。因此，一般而言，无中央投资的地方管理的国有企业兼并，应经地市级政府审批。（二）尽管《兼并合同书》不具备约定的公证这一形式生效要件，但当事人已通过实际履行认可该合同的效力，故未经公证并不影响兼并合同的效力。（三）由于被兼并方系本案借款人，其虽被吊销营业执照，但尚未被注销，仍具有民事主体资格，仍有用以偿债的可期待财产，故其应对本案债务承担清偿责任。兼并方以承接债务方式整体兼并忠县盐厂，兼并协议有效且已实际履行，其与被兼并方虽名为不同法人主体但实为同一民事主体，故其应对本案债务承担连带清偿责任。296.债务转让给第三人时未就债务履行期内的利息有明确约定的，债权人要求第三人支付债务履行期内的利息缺乏 中国信达资产管理公司成都办事处与成都涤纶工业集团公司、成都市国有资产投资经营公司借款合同纠纷案裁判摘要原债务人通过债务承担将债务转让给第三人，但在债务承担协议未就债务履行期内的利息有明确约定的情况下，债权人要求第三人支付债务履行期内的利息，缺乏合理依据，不应支持。297.股权收购中出资人收回在公司债权的行为的具体理解 长春市商业银行北国支行与新产业投资股份有限公司、吉林省商务厅、吉林新产业投资有限责任公司借款合同纠纷案裁判摘要股权收购是企业兼并的一种形式，股权收购的价格取决于企业资产的价值，即使是股权收购也应该对公司的整体资产和负债进行评估。在净资产评估结果为负值的情况下，股权的价值当然为负值，对零价格收购而言，评估资产或评估股权价值并无实质的差异。公司的出资人在不能证明除注册资金之外还有其他形式资金投入的情况下，对出资人收回在公司债权的行为，应当认定为该债权系公司资产的组成部分，出资人收回该部分债权，属于抽逃公司资产的行为，该行为损害了公司以及公司债权人的合法权益。因公司系独立的民事主体，其对外所负债务首先应以其自有财产清偿，如果公司的财产不足以清偿债务，则出资人应就其抽逃资产的行为对公司的债务承担相应的赔偿责任。298.对“逾期利息”的理解 黑龙江天马房地产综合开发（集团）有限公司与中国建设银行股份有限公司哈尔滨住房支行借款合同纠纷案裁判摘要】《中华人民共和国合同法》第207条规定，借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。逾期利息的计算标准高于一般银行同期贷款利率的设定表现了逾期利息的惩罚性，支付逾期利息即具有承担因违约逾期还贷而应支付违约金的性质。299.太原东方铝业有限公司清算委员会与山西好世界保龄球娱乐有限公司定作与租赁电解槽合同欠款纠纷案裁判摘要本案系因履行3.18协议及相关协议而产生的纠纷。3.18协议及相关协议并未约定仲裁条款，该协议内容亦与合资合同无关。不属于仲裁案审理的范围。东铝公司关于好世界公司提起本案诉讼不当，应裁定驳回其起诉的理由不能成立，人民法院不予支持。3.18协议包含了加工定作与租赁、回购三层意思，其不同于融资租赁合同，也不同于借贷合同，属于定作与租赁电解槽欠款纠纷。3.18协议系双方当事人真实意思表示，并不违反法律和行政法规的禁止性规定，而且这种合作方式有利于企业的生产和经济发展，应当认定合法有效，合同双方应当依照合同约定履行义务。300.金融机构与法人之间的借款，贷款逾期后按罚息利率计收复利规定债权转让的民法通则第91条与合同法第80条的具体适用 中国农业银行岳阳直属支行、岳阳经济开发区管理委员会、岳阳经济技术开发区开发总公司与岳阳湘城置业有限公司、岳阳市商业银行股份有限公司、湖南省电力公司岳阳电业局、岳阳市财政局借款合同纠纷案裁判摘要一、本案的争议长达十余年，其背景是我国由计划经济向市场经济转变的时期，讼争当事人的行为表面是民事法律行为，实际上政府发挥了主导作用。因此，在确定本案的民事责任承担时，既要依据相应的民事法律，又要尊重历史，合理确定相关当事人的民事责任。二、民法通则第91条规定：“合同一方将合同的权利、义务全部或者部分转让给第三人的，应当取得合同另一方的同意，并不得牟利。……”依该规定，无论合同权利或义务全部或部分转让，均应经合同另一方的同意，从法律规定来看，如未经另一方同意，将导致转让无效。合同法第80条第1款规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。”该规定未将债务人的同意作为权利转让的有效条件。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第3条规定：“人民法院确认合同效力时，对合同法实施以前成立的合同，适用当时的法律合同无效而适用合同法合同有效的，则适用合同法。”301.第三人代为履行债务的后果由债务人承受；为追回贷款支付的律师费可以约定由借款人承担苏州易通房地产开发有限公司与中国建设银行股份有限公司苏州干将支行、苏州阳澄湖华庆房地产有限公司借款合同纠纷案裁判摘要一、《中华人民共和国合同法》第65条规定，“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。”二、为追回贷款提起诉讼，与律师事务所签订委托代理协议，明确约定律师代理费，即使当事人尚未实际支付该笔费用，在律师事务所为其提供相应法律服务后，亦应当依照约定向该律师事务所支付。302.银行转帐进帐单只能证明款项进入了收款人帐户，不能证明是债务人的还款 四川华海实业公司与成都市南郊农村信用合作社联合社借款合同纠纷案裁判摘要一、债务人之外的其他主体向债权人支付款项，有转帐进帐单为证。但是，银行转帐进帐单反映的仅是特定付款人与收款人之间发生的付、收款关系，具有相对性，只能证明上述款项进入了收款人帐户，不能证明是债务人的还款。二、债务人承诺承接债务的《债务转移协议》订立之时，债务人并未主张此前债务人之外的其他主体向债权人的转帐款项系用于偿还部分欠款从而对债务总额提出异议，此后债权人多次催收时，债务人亦未就此提出过异议，而且，债务人不能提供上述款项系代其还款的直接证据。债务人主张债务人之外的其他主体向债权人的转账款项为债务人的还款，人民法院不予支持。303.企业之间可以通过具有办理贷款业务资格的信托投资公司或银行等金融机构以信托贷款、委托贷款等方式而形成 天津国贸中心有限公司与天津渤海化工有限责任公司、天津欧加华大厦有限公司借款合同纠纷案裁判摘要企业之间通过具有办理贷款业务资格的信托投资公司或银行等金融机构以信托贷款、委托贷款等方式而形成的借贷关系，符合法律法规的规定，依法应予保护。304.金融机构在中国人民银行规定的贷款利率浮动幅度内确定执行的贷款利率 抚州东临公路投资管理有限公司与乐安县农村信用合作联社借款合同纠纷案裁判摘要城市信用合作社、农村信用合作社在办理存款、贷款和结算等业务时，应当按照中国人民银行规定的贷款利率的上下限确定贷款利率。中国人民银行在公布同期贷款基准利率的同时为不同的金融机构规定了不同的浮动幅度，允许金融机构在规定的浮动幅度内确定执行的贷款利率，但不得超出该幅度随意制定贷款利率。 306.债权人的撤销权 国家开发银行与沈阳高压开关有限责任公司、新东北电气（沈阳）高压隔离开关有限公司、沈阳北富机械制造有限公司、沈阳东利物流有限公司、东北电气发展股份有限公司、沈阳变压器有限责任公司、东北建筑安装工程总公司借款合同、撤销权纠纷案裁判摘要债务人将其价值13000万元的资产与他人价值约2787.88万元的资产相置换，该交易行为严重损害了债权人的利益，根据《合同法》第74条关于“债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为”之规定以及债权人的诉讼请求，债务人与他人签订的股权交易合同应当依法撤销。307.金融资产管理公司对已承接的债权可以在全国或省级有影响的报纸上以发布催收公告的方式取得诉讼时效中断 中国长城铝业公司与中国长城资产管理公司郑州办事处、河南长城铝业鑫旺有限公司、河南鑫旺铝业有限公司其他借款合同纠纷案裁判摘要一、债权人是否在保证期间内向保证人长城铝业公司主张过权利，取决于2005年10月22日河南工行与长城公司郑州办事处在《河南商报》发布的债权转让和债务催收联合公告中是否公告了本案争议债权。首先，关于贷款行名称问题。根据《中华人民共和国商业银行法》第22条第2款之规定：“商业银行分支机构不具有法人资格，在总行授权范围内依法开展业务，其民事责任由总行承担”，商业银行实行一级法人体制。其内设机构、分支机构之间的合并属于法人内部行为，最终承受民事权利义务的主体没有发生变化。其次，关于保证方式问题。仅以公告中两个保证人名称的排列方式不能推定其为连带共同保证。再次，关于币种问题。长城铝业公司对提供担保的事实及保证数额并无异议，也承认其未履行保证责任，而河南工行与长城公司郑州办事处在《河南商报》发布联合公告的行为，是积极追讨欠款的措施。长城铝业公司也未提供证据证明其还为长城鑫旺公司在河南工行营业部或紫荆工行提供有其他借款的担保。二、根据本院法函〔2002〕3号《最高人民法院对〈关于贯彻执行最高人民法院“十二条”司法解释有关问题的函〉的答复》之规定，“金融资产管理公司在全国或省级有影响的报纸上发布的有催收内容的债权转让公告或通知所构成的诉讼时效中断，可以溯及至金融资产管理公司受让原债权银行债权之日；金融资产管理公司对已承接的债权，可以在上述报纸上以发布催收公告的方式取得诉讼时效中断（主张权利）的证据”，根据本院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第34条第2款之规定“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效”，本案保证债权的诉讼时效期间从该日开始计算。308.企业之间以项目投资协议等为名、收取固定利润的合同，其实质为企业间的借贷合同 首都机场地产集团有限公司与三能达置业有限公司企业借贷纠纷案裁判摘要企业之间以项目投资协议等为名、收取固定利润的合同，其实质为企业间的借贷合同，违反了法律的强制性规定，应属无效；但企业间因处理合同无效的法律后果而签订的合同并不因此而当然无效，对于合法有效的合同，法律依法予以保护，当事人应当依约履行。309.属于一级法人的银行是支行分行的上级机构，可以处分支行分行的债权 黑龙江商业高级技工学校与中国长城资产管理公司哈尔滨办事处、哈尔滨技师学院借款合同纠纷案裁判摘要】中国工商银行属于一级法人，支行分行都是根据法人授权来经营的。黑龙江分行作为中山支行、安埠办事处的上级机构，可以处分中山银行、安埠办事处的债权，有权将其债权转让给长城公司，长城公司是合法债权人。香坊区经贸局向自行车公司下发了《关于同意哈尔滨市自行车工业公司改制的批复》，巳批准商业学校兼并原自行车公司。哈市社保局对商业学校与自行车公司的兼并协议是知悉且同意的。上诉人商业学校关于兼并协议没有经过双方当事人主管部门批准而没有生效的主张缺乏事实依据。原自行车公司虽然是本案原始的借款人，但已被商业学校兼并，而商业学校已与其他学校共同组建技师学院，在商业学校没有注销的情况下，长城公司可以直接起诉作为兼并方的商业学校和技师学院。技师学院是以商业学校为依托组建的，在技师学院没有领取事业单位法人证书的情况下，商业学校可以对技师学院的法律文书予以签收，商业学校在开庭传票送达回证的签字应视为对技师学院的合法送达。310.企业转制后债权债务关系的具体分析与处理 交通银行昆明分行与云南省供销合作社企业集团总公司借款合同纠纷案裁判摘要】一、在借款合同纠纷中，贷款人是否实际将借款交付给借款人，是认定借款人是否应承担还款责任的基础。本案双方当事人在这一问题上产生争议，且双方均不能提供直接证据证明借款发放与否的事实，从证明效力上看，此时一方当事人作出的签字、盖章等确认行为应高于另一方当事人提交的间接书证。二、在经济体制改革过程中，很多供销社等计划经济体制下的经营主体转为公司制企业，转制时往往伴随着人、财、物混同的情况，主体难以区分，由此引发了大量的民事纠纷和诉讼案件。对于涉及这类情况的案件，往往需要具体情况具体分析，结合案件事实判断转制前后的主体是否存在混同、财产是否具有承接关系及承接过程中是否对原有的债权债务关系进行了处理，综合全案事实以认定是否应由转制前后的主体承担连带责任。311.借款人以原判还款期限过短为由上诉的，不予支持 广东风华高新科技集团有限公司与中国进出口银行、广东肇庆风华发展有限公司、肇庆市肇工国有资产发展有限公司借款合同纠纷案裁判摘要对于借款人提起上诉的唯一理由是原判还款期限过短，希望法院考虑其财务现状，适当延长其还款期限的案件。尽管借款人在一、二审中提供了大量证据材料，以证明其正面临着财务危机以及其积极还款的诚意。上述证据材料确实反映了该企业目前正处的困境，表明其请求延长还款期限具有一定的合理性。但是，延长还款期限并非无限期延长。事实上，从借款到期日至二审审理已有一段期间，二审期间，法庭考虑其所面临的困境，又给予其一定的还款时间，还款期限已经得到延长。可借款人仍然不能偿还全部借款。债权人要求其偿还借款及其利息，是行使债权人的合法权利，理应受到法律保护。何况，当事人是否具有还款能力，也应是在执行中考虑的问题。故上诉人的上诉理由不能成立，法院不予支持。312.借款人以原判还款期限过短为由上诉的，不予支持 广东风华高新科技集团有限公司与中国进出口银行、广东肇庆风华发展有限公司、肇庆市肇工国有资产发展有限公司借款合同纠纷案裁判摘要对于借款人提起上诉的唯一理由是原判还款期限过短，希望法院考虑其财务现状，适当延长其还款期限的案件。尽管借款人在一、二审中提供了大量证据材料，以证明其正面临着财务危机以及其积极还款的诚意。上述证据材料确实反映了该企业目前正处的困境，表明其请求延长还款期限具有一定的合理性。但是，延长还款期限并非无限期延长。事实上，从借款到期日至二审审理已有一段期间，二审期间，法庭考虑其所面临的困境，又给予其一定的还款时间，还款期限已经得到延长。可借款人仍然不能偿还全部借款。债权人要求其偿还借款及其利息，是行使债权人的合法权利，理应受到法律保护。何况，当事人是否具有还款能力，也应是在执行中考虑的问题。故上诉人的上诉理由不能成立，法院不予支持。313.合同约定以一方内部因素为生效条件的效力问题 中国信达资产管理公司兰州办事处与甘肃亚盛盐化工业（集团）有限责任公司借款合同纠纷案 裁判摘要合同约定以一方内部因素为生效条件的，负有促使协议生效义务的一方未履行约定义务，在合同约定内容不违反法律禁止性规定和损害他人利益并经双方签字盖章成立的前提下，则应当认定合同已经生效。信达兰州办关于《不良贷款债权转让协议》仅为一份意向性草签协议且未经过信达总公司批准，没有发生分裂效力的上诉主张，因与事实和其应承担的义务要求不符，本院不予支持。314.债务加入自加人人出具承诺书之时起，无须征得债权人的同意 杭州迪佛房地产开发有限公司与迪佛电信集团有限公司、浙江同方建设有限公司借款纠纷案裁判摘要债务加入的承诺无须征得债权人的同意，自承诺书出具之时起，承诺人即因债务的加入而成为债务人之一。因同方建设与迪佛房产为共同债务人，故原债务人诉讼时效中断的效力应及于债务加入人。315.对公司是否具有人民币贷款经营权的认定 中国华融资产管理公司与海口市房地产总公司、海口钟诚房地产开发中心、广州鹏城房产有限公司借款合同纠纷案裁判摘要企业法人营业执照和金融机构许可证均载明其具有人民币和外币信托业务的，根据《信托投资公司管理办法》的规定，信托公司固有业务项下可以开展贷款业务，该企业法人依法具有人民币的贷款经营权，其与债务人签订的相关贷款合同应为有效。债权人以非直接债务主体多次承诺对债务本利和以其有关资产为作抵押、担保或者偿还其关联公司所欠中创公司的债务为由，主张该非直接债务主体应当对债务承担相应责任，但债权人据以主张的有关证据上所载权利义务主体、合同签订时间、债务金额等主要内容均无法证明与此债务系同一笔债务的，债权人要求其基于上述承诺承担责任的请求，法院不予支持。316.股东超出认缴出资的部分出资性质的认定 洛阳LYC轴承有限公司与国家开发银行、洛阳轴承集团有限公司、洛阳铜加工集团有限责任公司借款合同纠纷案裁判摘要对公司股东的出资额，公司的全体股东予以确认，并同时确认该股东超出认缴出资的部分作为公司对该股东的负债，在公司和股东均未提供双方对超出出资部分进行了实质性处理证据的情况下，即股东并未因此获得相应的股权，应当认定公司对股东股东超出投资部分财产的取得、占有没有法律依据，直接导致股东对外偿债能力的相应降低，有义务在占有该部分资产的范围内就股东所负还款义务及赔偿责任，向债权人承担连带责任。317.在债务人与第三人的资产置换行为中，如果有证据证明债权人事先对资产置换行为即为明知且未提出异议中国长城资产管理公司西安办事处与宝鸡市劳动就业服务处、宝鸡市人民政府第二招待所、宝鸡市劳动和社会保障局借款合同纠纷案裁判摘要一、根据《中华人民共和国物权法》第180条的规定，正在建造的建筑物可以设定抵押。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第47条规定：“以依法获准尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，当事人办理了抵押物登记，人民法院可以认定抵押有效。”本案系以在建房屋设定抵押，但未依法办理抵押登记，故抵押行为不发生法律效力。二、在债务人与第三人的资产置换行为中，债权人如认为该置换系以不合理的低价转让财产，侵害其债权实现，可以在资产置换之初要求债务人提供新的担保；亦可在资产置换之后，根据《中华人民共和国合同法》第74条、第75条的规定在法定期限内提起撤销权之诉，请求人民法院依法撤销该资产置换行为。如果有证据证明债权人事先即为明知且未提出异议，则视为债权人同意该资产置换行为，其要求接收财产的第三人承担责任人民法院不予支持。三、企业之间的资产置换行为是平等市场主体间的民事行为，不属于在企业产权制度改造中发生的民事纠纷，不适用最高人民法院《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的决定》，而应适用《中华人民共和国民法通则》及《中华人民共和国合同法》。即使资产置换行为因涉及国有资产，需经地方政府的协调或批准同意，但上述政府行为应当认为是履行国有资产的监管职责，不是对国有资产的调整划转，不影响资产置换的民事行为性质。318.借款协议系为社会公共利益所订立，系双方当事人真实的意思表示，不宜认定为无效 长春华兴建筑管道工程有限公司与长春市人民政府、长春市引松入长工程建设办公室债务纠纷案裁判摘要 上海合同律师为解决引松入长过程利用世界银行贷款所需地方配套资金问题，引松办与华兴公司签订美元借款《协议书》。该协议系为社会公共利益所订立，客观上有利于“引松入长”这一民生工程的尽早竣工，非为经营金融业务的性质，亦没有违反国家法律、行政法规的禁止性规定，系双方当事人其实的意思表示，不宜认定为无效。319.中国华闻投资控股有限公司与杭州华溥实业有限公司、上海新华闻投资有限公司借款合同纠纷案裁判摘要借款合同应当包含金额、期限和利率等主要内容，仅有电汇凭证，不能证明本案当事人之间形成了借款民事法律关系，故本案不能按照借款合同履行地的有关规定来确定管辖。320.贷方未按照合同约定足额向借方发放贷款并给借方造成损失的，应当承担赔偿责任。借方主张可得利润损失的新疆维吾尔自治区墨玉县玉河建材厂与中国农业银行墨玉县支行借款合同纠纷案【裁判摘要】一、借款合同中，如果贷方未按照合同约定足额向借方发放贷款并给借方造成损失的，应当承担赔偿责任。如果借方对该损失有过错的，应相应地减轻贷方的赔偿责任。二、在贷方违约时，借方主张可得利润损失的，应当证明和提供相应的事实和计算依据，否则法院不应支持。三、贷方以其在诉讼时效期间发出的催款通知书主张其向借方催收逾期贷款的，如果该催款通知书未经借方签收，也未通过公证等其他具有法律效力的方式向借方送达的，不能认定贷方向借方进行了催收，也不能据此发生诉讼时效中断的效力。同样的，如果借方在借款到期后也未作出具体还款内容承诺的，诉讼时效不中断。321.再贷款的目的是解决金融机构短期头寸不足、执行国家货币政策的需要中国人民银行石家庄中心支行与河北证券有限责任公司借款合同纠纷案裁判摘要再贷款是中央银行对金融机构发放的贷款，其目的是解决金融机构短期头寸不足、执行国家货币政策的需要。而本案中，省人行通过河北证券发放的贷款并非是解决河北证券的短期头寸不足问题，而是具体的房地产投资行为及向企业发放贷款的行为，具有明确的商业目的。322.检察机关在《借款合同》履行期间冻结部分贷款的事实是否属于借款合同的“履行中断”西藏西域食品开发有限公司、蒋琼以及绵阳市金海企业有限责任公司与中国农业银行拉萨市康昂东路支行借款合同纠纷案裁判摘要检察机关在侦查涉嫌与本案贷款有关的刑事案件期间，还追回了蒋琼购买的车辆、房产、首饰等物品，共计折价2214906.9元。因（2004）藏刑终字第00007号刑事判决以及本案原审判决均未确认将上述物品发还农行康昂支行，故对西域公司上诉提出应以上述物品折价款抵扣贷款本金的上诉理由法院不予支持。二、对检察机关在本案《借款合同》履行期间冻结部分贷款的事实，原审判决基于该事实导致合同履行受阻的客观后果认定本案合同构成“履行中断”，该项认定没有法律依据，本院予以纠正。西域公司和蒋琼在认可本案合同“履行中断”的基础上，认为合同“履行中断”应按合同终止履行处理；金海公司则以时效中断的规则，推论“履行中断”后应重新计算合同履行期限，上述各方的上诉理由，均是对合同“履行中断”这一无法律依据的概念所进行的推论，其结论显然不当，对此法院均不予采信。三、本案中农行康昂支行仍有权选择以西域公司的资金部分偿还已经设立抵押担保的债权，并且，就未实现债权部分，农行康昂支行仍然继续享有就抵押物折价或者以拍卖、变卖抵押物价款优先受偿的权利。金海公司关于本案债务人提供的抵押物足够清偿抵押担保债务。323.除法律有特别规定或当事人有特别约定外，银行利息随着主物所有权转移而同时转移 福州商贸大厦筹备处与福建佳盛投资发展有限公司借款纠纷案裁判摘要银行利息是主债权的收益，属法定孳息，除法律有特别规定或当事人有特别约定外，取得孳息的权利随着主物所有权转移而同时转移。本案债权虽经两次转让，但合同当事人均未明确表示放弃债权转让之后的利息，故原审判决判令债务人筹备处偿还债权人佳盛公司利息并无不当，应予维持。中国信达资产管理公司成都办事处与成都涤纶工业集团公司、成都市国有资产投资经营公司借款合同纠纷案 裁判要旨《最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》第七条规定：“债务人逾期归还贷款，原借款合同约定的利息计算方法不违反法律法规规定的，该约定有效。没有约定或者不明的，依照中国人民银行《人民币利率管理规定》计算利息和复息。”该规定系针对原借款合同债务人逾期还款的情形，并不直接拘束承担继受债务的新债务人。《债务承担协议》已明确约定了债务承担的范围，则新债务人只对其承担范围内的债务负有清偿责任。新债务人并非完全继受原借款合同债务人的地位，故不存在前述司法解释第七条之适用。《债务承担协议》没有对债务履行期内的利息作出明确约定的，新债务人对该部分利息不负偿还义务，对新债务人提供担保的保证人也不承担保证责任。324.长春市商业银行北国支行与新产业投资股份有限公司、吉林省商务厅以及吉林新产业投资有限责任公司借款合 裁判要旨出资人从公司收回资金，在其没有证据证明除注册资金外，另有其他形式资金投入公司的情况下，应当认定出资人收回的资金系公司资产的组成部分，出资人的行为属于抽逃公司资产，对于公司对外所负债务，公司首先应以其自有财产清偿，如果公司的财产不足以清偿债务，出资人应当承担相应的赔偿责任。325.吴卫明诉上海花旗银行储蓄合同纠纷案 裁判摘要外资金融机构向小额储户收取账户管理费的行为，不违反法律、法规的禁止性规定的，不构成违法。